Кассационное постановление Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 01 июня 2022 г. по делу N 7У-1808/2022[77-1083/2022]

N77-1083/2022

КАССАЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Пятигорск 1 июня 2022 года

Пятый кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Стадниковой В.А, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Белкина С.В, осужденного Жангериева А.Х. в режиме видеоконференц-связи, защитника - адвоката Лазаренко Г.А, рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Жангериева А. Х, кассационное представление прокурора Кабардино-Балкарской Республики Хабарова Н.А. на приговор мирового судьи судебного участка N 8 Нальчикского судебного района Кабардино-Балкарской Республики от 13 декабря 2021 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и возражений на жалобу, выслушав осужденного Жангериева А.Х, защитника - адвоката Лазаренко Г.А, поддержавших кассационные жалобу и представление, прокурора Белкина С.В, поддержавшего кассационное представление и просившего приговор отменить, передав уголовное дело на новое судебное рассмотрение, суд

УСТАНОВИЛ:

по приговору мирового судьи судебного участка N 8 Нальчикского судебного района Кабардино-Балкарской Республики от 13 декабря 2021 года

Жангериев А. Х, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", судимый:

9 октября 2015 года Предгорным районным судом Ставропольского края по п.п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

27 апреля 2016 года мировым судьей судебного участка N 8 Нальчикского судебного района Кабардино-Балкарской Республики по ч. 1 ст. 158 (2 преступления), ч. 2, 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; освобожден по отбытии наказания 29 марта 2018 года;

3 июня 2019 года Нальчикским городским судом Кабардино-Балкарской Республики по п. "в" ч. 2 ст. 158 (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года; постановлением Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 13 октября 2020 года условное осуждение отменено, направлен в исправительную колонию строгого режима сроком на 3 года, неотбытый срок составляет 1 год 10 месяцев, осужден в особом порядке судебного разбирательства по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 3 июня 2019 года и назначено окончательное наказание 2 года 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-взят под стражу в зале суда; в срок наказания засчитано время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось, приговор вступил в законную силу 13 января 2022 года.

Жангериев А.Х. осужден за кражу имущества ФИО8, совершенную ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Жангериев А.Х. просит приговор изменить и смягчить наказание. Указывает, что преступление по настоящему уголовному делу им совершено до вынесения постановления 13 октября 2020 года об отмене условного осуждения. Поэтому наказание ему должно назначаться по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Кроме того, считает данные им показания с признанием своей вины активным способствованием раскрытию и расследованию преступления, что, по мнению осужденного, должно быть учтено как смягчающее обстоятельство, предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ. Также не учтено, что потерпевший к нему не имеет каких-либо претензий.

В кассационном представлении прокурор Кабардино-Балкарской Республики Хабаров Н.А. просит приговор изменить, на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у осужденного несовершеннолетнего ребенка и смягчить наказание. Срок отбытия наказания исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационных жалобы и представления, суд приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу такие нарушения допущены.

В силу положений ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он основан на правильном применении уголовного закона и постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

В соответствии со ст. ст. 245, 259 УПК РФ в судебном заседании ведется протокол судебного заседания, в котором излагаются действия и решения суда, а равно действия участников судебного разбирательства, полно и правильно излагаются все необходимые сведения о ходе рассмотрения дела.

Согласно ч. 1 ст. 293 УПК РФ после окончания прений сторон председательствующий предоставляет подсудимому последнее слово.

По настоящему уголовному делу протокол судебного заседания не содержит записи о том, что подсудимому предоставлялось последнее слово. После прений сторон суд удалился в совещательную комнату для вынесения итогового решения по делу.

Диск с аудиозаписью протокола судебного заседания в этой части, ведение которой является обязательным, в материалах дела отсутствует.

Непредоставление подсудимому последнего слова является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, повлиявшим на исход дела, являющимся безусловным основанием для отмены приговора.

При таких обстоятельствах обжалуемый приговор нельзя признать законными, он подлежит отмене, а уголовное дело - передаче на новое рассмотрение другому мировому судье, в ходе которого суду следует принять решение в соответствии с требованиями уголовного и уголовно-процессуального закона.

Поскольку судебное решения подлежит отмене ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона, доводы, приведенные в кассационной жалобе, в соответствии с положениями ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ, подлежат проверке и оценке при новом рассмотрении дела.

Учитывая данные о личности осужденного, характер предъявленного ему обвинения, в целях соблюдения сроков судебного разбирательства и прав и законных интересов участников процесса, меру пресечения осужденному следует избрать в виде заключения под стражу.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 3 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

приговор мирового судьи судебного участка N 8 Нальчикского судебного района Кабардино-Балкарской Республики от 13 декабря 2021 года в отношении Жангериева А. Х. отменить, уголовное дело направить в Нальчикский городской суд для передачи мировому судье другого судебного участка на новое судебное рассмотрение в ином составе.

Избрать Жангериеву А.Х. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца до 1 сентября 2022 года.

Председательствующий В.А. Стадникова