Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 06 июня 2022 г. по делу N 7У-1968/2022[77-1096/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Шакирова Р.С, судей Колбиной Н.В, Бецукова А.З, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Пономарева А.А, защитника осужденного-адвоката Мордовиной А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Дагестан Сайпулаева М.А, кассационной жалобе осужденного Курбанова А.Х. на приговор Хасавюртовского районного суда Республики Дагестан от 6 сентября 2021 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы, выступления прокурора Пономарева А.А. об изменении приговора со смягчением наказания, защитника осужденного-адвоката Мордовиной А.А, поддержавшей доводы жалобы и представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Хасавюртовского районного суда Республики Дагестан от 6 сентября 2021 года

Курбанов А.Х, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый 15.07.2015 года Ленинским районным судом г.Махачкалы по ч.2 ст.162 УК РФ к 2 годам лишения свободы; освобожден 5.07.2016 года условно-досрочно на неотбытый срок 6 месяцев 27 дней, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 1 год, с возложением ограничений; срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу; в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 17 июня 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; решена судьба вещественных доказательств; процессуальные издержки в размере 7500 руб. взысканы с осужденного в пользу федерального бюджета.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Курбанов А.Х. признан виновным в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства-мефедрона массой 2, 68 граммов в крупном размере, совершенном в период с 15 на 16 июня 2021 года на территории Хасавюртовского района РД при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Дагестан Сайпулаев М.А. указал, что, признав в действиях Курбанова опасный рецидив преступлений, суд сделал вывод о возможности применения при назначении наказания правил ч.3 ст.68 УК РФ, однако фактически данные правила не применил, назначив наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, т.е. более 1/3; кроме того, в нарушение требований п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ суд признал отягчающим наказание обстоятельством опасный рецидив преступлений вместо рецидива преступлений, просит приговор изменить, отягчающим обстоятельством признать рецидив преступлений, смягчить назначенное наказание до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

В кассационной жалобе осужденный Курбанов А.Х. отметил, что приговор чрезмерно суров; вину в совершении преступления он признал, раскаялся, не препятствовал следствию, характеризуется положительно, молод, имеет 3 малолетних детей; суд не дал должной оценки этим смягчающим обстоятельствам, данным о личности, просит изменить приговор, назначить наказание с применением положений ст.64 УК РФ.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Курбанова А.Х. в совершении преступления основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, приведенных в приговоре: показаниях самого осужденного об обстоятельствах приобретения наркотического средства, признанных достоверными, свидетелей У. Л.М-Р, Р. Р.М, С. М.Р, других свидетелей об известных им обстоятельствах, относящихся к делу, протоколах личного досмотра, осмотра предметов, проверки показаний на месте, заключении эксперта, иных доказательствах. Приговор постановлен на допустимых доказательствах, их проверка и оценка соответствует положениям статей 87, 88 УПК РФ, они в совокупности обоснованно признаны достаточными для разрешения дела. Суд на основании исследованных доказательств, правильно установив фактические обстоятельства дела, пришел к выводу о виновности Курбанова А.Х. в совершении преступления. Юридическая оценка действий осужденного соответствует описанию преступного деяния и является верной.

Вместе с тем в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ приговор, постановленный в отношении Курбанова А.Х, подлежит изменению в связи с существенным нарушением уголовного и уголовно-процессуального закона.

Исходя из положений чч.1, 5 ст.132 УПК РФ, процессуальные издержки взыскиваются с осужденных или возмещаются за счет средств федерального бюджета. К процессуальным издержкам относятся суммы, выплачиваемые адвокату за оказание им юридической помощи в случае участия адвоката в уголовном судопроизводстве по назначению.

Согласно п.11 разъяснений, содержащихся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 42 от 19 декабря 2013 года (в редакции от 15 мая 2018 года) "О практике применения судами законодательства о процессуальных издержках по уголовным делам", принятие решения о взыскании процессуальных издержек с осужденного возможно только в судебном заседании. При этом осужденному предоставляется возможность довести до сведения суда свою позицию относительно суммы взыскиваемых издержек и своего имущественного положения.

Аналогичная правовая позиция изложена и в определении Конституционного Суда РФ от 12 ноября 2008 года N 1074-О-П, в котором также обращено внимание, что издержки, связанные с производством по уголовному делу, могут быть взысканы с осужденного только по решению суда, порядок принятия такого решения должен гарантировать защиту его прав и соответствовать критериям справедливого судебного разбирательства.

Однако приведенные требования закона судом не соблюдены.

Как усматривается из уголовного дела, в ходе судебного разбирательства в порядке ст.51 УПК РФ защиту Курбанова А.Х. осуществлял адвокат Омаров З.Л. Между тем, вопрос о взыскании с Курбанова А.Х. процессуальных издержек непосредственно в судебном заседании не рассматривался, заявление адвоката о выплате вознаграждения за оказание юридической помощи не обсуждалось, мнение Курбанова А.Х. по данному вопросу не выяснялось, его имущественное положение не исследовалось. С учетом изложенного, указание о взыскании процессуальных издержек с Курбанова А.Х. подлежит исключению из приговора.

По смыслу ч.3 ст.68 УК РФ при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 настоящего Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.

Согласно приговору, суд счел возможным при назначении Курбанову А.Х. наказания применить положения ч.3 ст.68 УК РФ, т.е. назначить наказание без учета рецидива преступлений.

Однако за совершенное преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, санкция которой от 3 до 10 лет лишения свободы, суд назначил наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, т.е. фактически не применил правила ч.3 ст.68 УК РФ, в связи с чем приговор подлежит изменению со смягчением наказания.

Перечень обстоятельств, предусмотренный ст.63 УК РФ, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит, то есть обстоятельства, отягчающие наказание, должны быть указаны в приговоре так, как они изложены в уголовном законе.

В соответствии с п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством признается рецидив преступлений.

Как следует из приговора, суд признал отягчающим обстоятельством опасный рецидив преступлений, в связи с чем в приговор надлежит внести уточнение, указав в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений, вид которого является опасным. Вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима - назначен Курбанову А.Х. в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Хасавюртовского районного суда Республики Дагестан от 6 сентября 2021 года в отношении Курбанова А.Х. изменить:

- считать обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив преступлений, вид которого является опасным;

- смягчить наказание по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ч.3 ст.68 УК РФ до 3 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы сроком на 1 год;

- исключить указание о взыскании с осужденного процессуальных издержек в размере 7500 рублей.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий Р.С.Шакиров

Судьи Н.В.Колбина

А.З.Бецуков