Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 11 мая 2022 г. по делу N 7У-3501/2022[77-2176/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кузьминой О.Н, судей: Савельева А.И, Перегудова А.Ю, при секретаре Ермакове Д.Н, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Грачева А.Е, осужденного Осипова А.А, посредством системы видео-конференц-связи, защитника осужденного Осипова А.А. - адвоката Гаврилова Д.Г, представившего удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Осипова Александра Александровича на приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от ДД.ММ.ГГГГ.

По приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от ДД.ММ.ГГГГ

Осипов Александр Александрович, родившийся "данные изъяты", судимый:

ДД.ММ.ГГГГ по приговору "адрес" по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 320 часам обязательных работ;

ДД.ММ.ГГГГ по приговору "адрес" по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год;

ДД.ММ.ГГГГ по приговору "адрес" по ч. 1 ст. 162 УК РФ (с учетом внесенных апелляционным определением изменений) к 4 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

ДД.ММ.ГГГГ по приговору "адрес" по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

ДД.ММ.ГГГГ по приговору "адрес" (с учетом внесенных изменений) по п. "в" ч. 2 ст. 158, п.п. "а, г" ч. 2 ст. 167 УК РФ, с применением ч.ч. 3, 5 ст. 69 УК РФ к 5 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима с ограничением свободы сроком на 1 год, освобожден ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на 2 года 8 месяцев 10 дней, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно - досрочное освобождение по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, назначено Осипову А.А. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, с учетом положений ч.3.2 ст. 72 УК РФ.

Разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Савельева А.И, изложившего содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы, выступление осужденного Осипова А.А. и его защитника - адвоката Гаврилова Д.Г, поддержавших доводы кассационной жалобы об изменении приговора и смягчении наказания, мнение прокурора Грачева А.Е, считавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору Осипов А.А. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, совершенных в крупном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденный Осипов А.А, не оспаривая выводы суда о доказанности вины и квалификацию содеянного, выражает несогласие с приговором, считает назначенное наказание чрезмерно суровым. Полагает, что судом при назначении наказания формально учтены все смягчающие наказание обстоятельства, наличие несовершеннолетних детей, проживающих с его матерью. Считает, что судом необоснованно не признаны смягчающими наказание обстоятельствами его положительные характеристики по месту жительства и месту предыдущего отбывания наказания, а их совокупность достаточной для назначения наказания с применениемст. 64 УК РФ. Просит приговор изменить, назначить наказание с применениемст. 64 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Приговор в отношении Осипова А.А. постановлен в соответствии с правилами главы 40.1 УПК РФ, на основании ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве в соответствии с соблюдением требований закона, с учетом особенностей, предусмотренных ст.ст. 316 и 317.7 УПК РФ.

В соответствии с положениями ч. 5 ст. 317.7 УПК РФ, предусматривающими, что по уголовному делу, поступившему в суд с представлением прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесении судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, суд, удостоверившись, что подсудимым соблюдены все условия и выполнены все обязательства, предусмотренные заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве, постановляет обвинительный приговор и с учетом положенийч.ч. 2 и 4 ст. 62 УК РФ назначает подсудимому наказание.

Судом проверено соблюдение всех условий и обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве, и принято обоснованное решение об их выполнении. Выводы суда подробно изложены и мотивированы в приговоре.

Из материалов дела следует, что Осипов А.А. полностью признал себя виновным в предъявленном обвинении, осознает характер и последствия заявленного им ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, соглашение о сотрудничестве было заключено добровольно и при участии защитника, последствия постановления приговора в особом порядке ему разъяснены.

Государственный обвинитель подтвердил выполнение Осиповым А.А. надлежащим образом условий соглашения, а также значение сотрудничества с осужденным для раскрытия и расследования преступлений.

Описательно-мотивировочная часть постановленного в отношении Осипова А.А. приговора соответствует требованиям ч. 3 ст. 317.7 УПК РФ, то есть содержит описание преступного деяния, совершенного Осиповым А.А, а также выводы суда о соблюдении подсудимым условий и выполнении обязательств, предусмотренных заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве.

Действия осужденного Осипова А.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ квалифицированы правильно с учетом установленных обстоятельств и требований закона.

Наказание осужденному Осипову А.А. назначено судом в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60, ч. 5 ст. 62, УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных, характеризующих его личность, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Осипову А.А. суд признал наличие малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению других соучастников преступления, признание вины и раскаяние в содеянном

Ссылка осужденного на его положительные характеристики по месту жительства и месту предыдущего отбывания наказания не является основанием для повторного или дополнительного учета в качестве смягчающего наказание обстоятельства и отмены или изменения приговора.

Иных обстоятельств, обязательно учитываемых в силу положений ст. 61 УК РФ в качестве смягчающих при назначении наказания, по настоящему уголовному делу судом первой инстанции не установлено, не усматривает их и судебная коллегия.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, судом в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ признан рецидив преступлений, в связи с чем наказание назначено с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Мотивы решения по всем вопросам, касающимся назначения конкретного вида и размера наказания, в том числе неприменения в отношении осужденного положений ст.ст. 53.1, 73 УК РФ в приговоре приведены.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления и свидетельствующих о наличии оснований для назначения наказания с применением ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ, а также применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ судом обоснованно не установлено, о чем мотивированно указано в приговоре.

Суд пришел к обоснованному выводу о необходимости отмены Осипову А.А, совершившему умышленное тяжкое преступление, условно-досрочного освобождения по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и назначения окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ, что соответствует требованиям п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ.

При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения приговора по доводам кассационной жалобы не имеется.

Вместе с тем приговор в отношении Осипова А.А. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями норм уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Эти требования закона судом не соблюдены.

При назначении Осипову А.А. наказания за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, судом в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ признан рецидив преступлений, который на основании п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ признан особо опасным.

В соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Из материалов дела видно, что Осипов А.А. ранее судим по приговорам "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ за совершение преступлений, относящихся к категории средней тяжести, а также за совершение тяжких преступлений к реальному лишению свободы по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 162 УК РФ, по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ и по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Однако судом не принято во внимание, что по приговору от ДД.ММ.ГГГГ на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, а постановлением "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ к наказанию, назначенному по приговору от ДД.ММ.ГГГГ на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, частично присоединено наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

Таким образом, окончательное наказание по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с решением вопроса о зачете наказания, отбытого по приговорам "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, Орловского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и на момент совершения преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, образует одну непогашенную судимость за тяжкое преступление.

С учетом изложенного, обжалуемый приговор в отношении Осипова А.А. подлежит изменению, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание о наличии в его действиях особо опасного рецидива преступлений, так как в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ в действиях Осипова А.А. имеется опасный рецидив преступлений и в силу п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ наличие данного вида рецидива преступлений обуславливает назначение отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого, а не особого режима.

Изменение вида рецидива не влияет на размер назначенного наказания, поскольку в качестве отягчающего наказание обстоятельства судом правильно признан рецидив преступлений.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, так как повлекло назначение осужденному Осипову А.А. вида исправительного учреждения с более строгим режимом.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Осипова Александра Александровича изменить:

вместо особо опасного рецидива преступлений признать в действиях Осипова А.А. в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ опасный рецидив преступлений;

отбывание наказания в виде лишения свободы назначить Осипову А.А. в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Осипова А.А. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: