Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 07 июня 2022 г. по делу N 7У-2203/2022[77-2221/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Ноздрина В.С, судей Асанова Р.Ф. и Караулова М.Г, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи ФИО7, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора "адрес" ФИО10 и кассационным жалобам осужденной ФИО1 на приговор ФИО4 районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение "адрес" областного суда от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО30, выступление прокурора ФИО8, осужденную ФИО1 и ее защитника ФИО9, поддержавших доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия

установила:

по приговору "адрес" районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка "адрес", гражданка Российской Федерации, судимая:

- ДД.ММ.ГГГГ "адрес" районным судом "адрес" по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком на 3 года;

осуждена по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение ФИО1 по приговору "адрес" районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору "адрес" районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно ФИО1 назначено 12 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В приговоре также решены вопросы о мере пресечения, исчислении срока наказания и его зачете, вещественных доказательствах.

Апелляционным определением "адрес" областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор оставлен без изменений.

По приговору суда ФИО1 признана виновной и осуждена за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также незаконный сбыт растений, содержащих наркотические средства, совершенный с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах и в сроки, изложенные в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО10, оспаривая судебные решения, считает их подлежащими изменению в связи с существенными нарушениями уголовного и уголовного-процессуального закона.

В обоснование доводов представления, приводя подробное описание обстоятельств совершения преступления, указывает, что действия ФИО1 неверно квалифицированы по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также незаконный сбыт растений, содержащих наркотические средства, совершенный с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере. Ссылаясь на п.п. 13, 13.1, 13.2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" прокурор обращает внимание, что незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем. По мнению автора представления, доказательствами, исследованными и положенными в основу вывода суда о совершении осужденной ФИО1 преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, подтверждается только размещение ФИО1 группой лиц по предварительному сговору наркотических средств с целью их последующего незаконного сбыта.

Отсутствие сведений о том, что осужденная после размещения в тайниках закладок с наркотическими средствами совершала какие-либо действия, направленные на сообщение информации о месте их хранения приобретателям наркотических средств, либо произвела закладки в обусловленном с ними месте, не позволяет прийти к выводу о том, что она выполнила все необходимые действия по передаче указанных средств приобретателю.

С учетом того, что обстоятельства совершения осужденной необходимых действий по передаче наркотических средств приобретателям не нашли своего подтверждения в исследованных судом доказательствах, по мнению автора представления, имеются все основания считать, что ФИО1 свои действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, не смогла довести до конца, поскольку наркотические средства были изъяты из незаконного оборота. Просит переквалифицировать действия ФИО1 с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, назначив ей наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 6 месяцев; на основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ окончательно ФИО1 назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В кассационных жалобах осужденная ФИО1, выражая несогласие с судебными решениями, просит их изменить, переквалифицировав ее действия и смягчить назначенное наказание.

В обоснование жалобы указывает, что в ее случае имело место одно длящееся преступление, которое не было доведено до конца, поскольку она не передавала потребителю сведения о произведенных закладках. В связи с чем, считает, что ее действия должны быть квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Также отмечает, что в материалах дела содержатся сведения о ее активном способствовании раскрытию и расследованию преступления, поскольку она сообщила все обстоятельства совершения преступления. Ссылаясь на судебную практику Верховного Суда Российской Федерации и цитируя нормы уголовного закона, обращает внимание на то, что срок назначенного ей наказания в виде лишения свободы не мог превышать шести лет, а окончательное наказание по совокупности приговоров не могло превышать семи лет лишения свободы. Просит приговор ФИО4 районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение "адрес" областного суда от ДД.ММ.ГГГГ изменить, применить положения п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, смягчить назначенное наказание.

Постановлением ФИО3 кассационного суда общей юрисдикции от ДД.ММ.ГГГГ кассационное представление заместителя прокурора "адрес" ФИО10 на приговор ФИО4 районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение "адрес" областного суда от ДД.ММ.ГГГГ передано для рассмотрения в судебном заседании кассационной инстанции ФИО3 кассационного суда общей юрисдикции.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, выслушав участвующих в деле лиц, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По смыслу закона такими нарушениями, в частности, являются нарушения, повлиявшие на вывод суда о виновности, на юридическую оценку содеянного, назначение судом наказания или применение иных мер уголовно-правового характера и на решение по гражданскому иску.

По данному уголовному делу допущено такое нарушение закона.

В соответствии с положениями ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального законодательства и основан на правильном применении уголовного закона.

Эти требования закона при рассмотрении уголовного дела в отношении ФИО1 выполнены не в полной мере.

Как видно из фактических обстоятельств преступления, признанного судом доказанным, ФИО1 в период времени с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, находясь на территории "адрес", с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей, а именно посредством сети "Интернет", компьютерных программ "WeChat", "WhatsApp", мобильного телефона марки "Iphone 5", познакомилась с неустановленным следствием лицом, с которым из корыстных побуждений вступила в преступный сговор на совершение незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере и растений, содержащих наркотические средства в значительном размере на территории "адрес", при этом они разработали план и распределили между собой роли. Согласно разработанному плану и распределению ролей не установленное следствием лицо, в период времени с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, находясь на участке местности, расположенном у фонарного столба N по "адрес" ФИО2 "адрес", находящегося в 1, 5 км от остановки наземного транспорта " "данные изъяты"", осуществило "закладку" наркотических средств: МДМА (d, Ь-3, 4-метилендиокси-И-альфа-диметил-фенил-этиламин) в крупном размере, общей массой 13, 48 гр, гашиша (анаша, смола каннабиса) в крупном размере, общей массой 101, 86 гр, растений, содержащих наркотическое средство - плодовое тело грибов, содержащих псилоцин, в значительном размере, общей массой 15, 70 гр. с целью их последующей передачи ФИО1, для организации незаконного сбыта на территории "адрес".

Не установленное следствием лицо, посредствам сети "Интернет", компьютерных программ "WeChat", "WhatsApp" и неустановленного следствием электронного устройства сообщило ФИО1 на ее мобильный телефон о месте "закладки" вышеуказанных наркотических средств и растений и дало ей указание на осуществление подготовки к организации незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере и растений, содержащих наркотическое средство в значительном размере, неопределенному кругу лиц в "адрес".

ФИО1, согласно разработанному плану и распределению ролей в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, находясь в "адрес", согласно представленной неустановленным лицом информации о месте "закладки" наркотических средств и растений, содержащих наркотическое средство, прибыла на участок местности, расположенный у фонарного столба N по "адрес" ФИО2 "адрес", находящегося в 1, 5 км. от остановки наземного транспорта " "данные изъяты"", где обнаружила место "закладки" и извлекла из него наркотические средства МДМА (d, Ь-3, 4- метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин) в крупном размере общей массой 13, 48 гр, гашиша (анаша, смола каннабиса) в крупном размере общей массой 101, 86 гр, растения, содержащие наркотическое средство - плодовое тело грибов, содержащие псилоцин, в значительном размере общей массой 15, 70 гр, которые стала незаконно хранить при себе с целью последующего сбыта на территории "адрес".

Далее ФИО1 в период времени с ДД.ММ.ГГГГ до 06 час. 50 минут ДД.ММ.ГГГГ, находясь в "адрес", произвела ряд "закладок" наркотических средств, растений, содержащих наркотическое средство, которые были обнаружены и изъяты сотрудниками правоохранительных органов 29 июля, 06 октября, 09 октября, ДД.ММ.ГГГГ в ходе проведения осмотров мест происшествия. Оставшуюся часть наркотических средств: МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин) в крупном размере массой 4, 65 гр.; гашиш (анаша, смола каннабиса), в крупном размере массой 38, 86 гр, растения, содержащие наркотическое средство - плодовое тело грибов, содержащие псилоцин, в значительном размере общей массой 10, 35 гр, ФИО1 продолжила незаконно хранить при себе в рамках единого преступного сговора с неустановленным следствием лицом с целью незаконного сбыта в "адрес". ДД.ММ.ГГГГ в 06.50 часов ФИО1 была задержана сотрудниками ППСП УМВД России по "адрес" и в ходе осмотра места происшествия сотрудниками правоохранительных органов у ФИО1 указанные наркотические средства были обнаружены и изъяты.

Указанные действия осужденной ФИО1 квалифицированы судом по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также незаконный сбыт растений, содержащих наркотические средства, совершенный с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере.

Между тем в соответствии с пунктами 13, 13.1, 13.2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее - приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.

Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений.

Как следует из материалов дела, доказательствами, исследованными в судебном заседании и положенными в основу выводов суда о совершении ФИО1 инкриминируемого ей преступления подтверждается только факт размещения ею в составе группы лиц по предварительному сговору вышеуказанных наркотических средств и растений в тайниках, с целью их последующего незаконного сбыта.

Вместе с тем, из материалов уголовного дела и судебных решений не следует, что ФИО1 и неустановленное лицо довели до сведения непосредственных потребителей наркотических средств и растений информацию о месте нахождения тайников с ними. Об этом не свидетельствуют ни показания самой ФИО1, ни показания лиц, участвующих в ее задержании и досмотре (свидетели ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18 и др.); ни протокол явки с повинной ФИО1, ни протокол осмотра телефона осужденной от ДД.ММ.ГГГГ.

Отсутствие сведений о том, что осужденная после размещения в тайниках "закладок" с наркотическими средствами и растениями совершала какие - либо действия, направленные на сообщение информации о месте их хранения приобретателям наркотических средств и растений либо произвела закладки в обусловленном с ними месте, не позволяет согласиться с выводами судов в части квалификации действий осужденной, как оконченного преступления.

В соответствии с ч. 4 ст. 302 УК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

С учетом того, что обстоятельства совершения осужденной действий по передаче наркотических средств и растений приобретателям не нашли своего подтверждения в исследованных судом доказательствах, судебная коллегия приходит к выводу, что ФИО1 свои действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, не смогла довести до конца, поскольку наркотические средства и растения после задержания ФИО1 были изъяты из незаконного оборота сотрудниками правоохранительных органов.

В остальном обвинительный приговор соответствует требованиям ст. 303, 304, 307 - 309 УПК РФ. В нем указаны обстоятельства преступного деяния, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности осужденной в содеянном. Каких-либо иных противоречий в выводах судом не допущено.

Как видно из материалов уголовного дела, обстоятельства совершения осужденной противоправных действий установлены на основании доказательств, которые непосредственно исследовались в судебном заседании в соответствии с требованиями ст. 240 УПК РФ, а затем с достаточной полнотой приведены в приговоре.

В частности, выводы суда о виновности осужденной в совершении преступление, за которое она осуждена, подтверждены совокупностью собранных по делу доказательств, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре: признанными достоверными признательными показаниями самой ФИО1, показаниями свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО22, ФИО23, ФИО24, ФИО25, ФИО26, ФИО27, ФИО28, эксперта ФИО29, заключениями экспертов и протоколами следственных действий, а также иными документами.

Вопреки доводам жалобы, наказание осужденной назначено в соответствии со ст. 6, 43 и 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, влияния назначенного наказания на исправление осужденной и на условия жизни ее семьи, данных о личности ФИО1, а также смягчающих обстоятельств, в качестве которых суд отнес явку с повинной, данной в ходе предварительного следствия, молодой возраст, положительные характеристики с места жительства и работы, частичное признание вины.

Все обстоятельства, смягчающие наказание, судом установлены, иных смягчающих обстоятельств, подлежащих безусловному учету при назначении наказания, но не установленных судом или не учтенных им в полной мере на момент постановления приговора в отношении ФИО1, не имеется.

Довод автора жалобы об активном способствовании раскрытию и расследованию преступления является несостоятельным и материалами дела не подтверждается.

Перечисленные выше смягчающие наказание обстоятельства не могли быть расценены в качестве исключительных, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного ФИО1, являющихся основанием для применения к ней положений ст. 64 УК РФ. В кассационной жалобе осужденной также не содержатся ссылки на такие основания.

Обстоятельств, отягчающих наказание ФИО1, судом не установлено.

Мотивы решения всех вопросов, касающихся назначения конкретного вида и размера наказания, в том числе назначения осужденной наказания без применения ч. 6 ст. 15, ст. 64 и 73 УК РФ в приговоре приведены.

Однако, при изложенных обстоятельствах, с учетом допущенных судом первой инстанции нарушений уголовного закона, являющиеся существенными, повлиявшими на исход дела, которые повлекли за собой неправильную квалификацию деяний осужденной и назначение ей чрезмерно сурового наказания, которое подлежит смягчению.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 401.14 и ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора "адрес" ФИО10 удовлетворить, кассационные жалобы осужденной ФИО1 на приговор ФИО4 районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение "адрес" областного суда от ДД.ММ.ГГГГ удовлетворить в части.

Приговор ФИО4 районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение "адрес" областного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

- переквалифицировать действия ФИО1 с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и назначить ей наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев.

На основании ч. 4 ст. 74 и ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору "адрес" районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ окончательно ФИО1 назначить наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения в отношении ФИО1 оставить без изменения.

В соответствии со ст. 401.3 УПК РФ кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 471 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи