Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 21 июня 2022 г. по делу N 7У-2505/2022[77-1128/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Юртаева Н.Н, судей Николаенко Е.Ю. и Любенко С.В, с участием прокурора Подражанца В.И, адвоката Сиротина К.С, при секретаре Колесниковой Е.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Амурской области Д.С. Неговора о пересмотре приговора Райчихинского городского суда Амурской области от 02 сентября 2021 года в отношении осужденного Павлюченко Геннадия Анатольевича.

Заслушав доклад судьи Юртаева Н.Н, выступление адвоката Сиротина К.С, прокурора Подражанца В.И, полагавших кассационное представление подлежащим удовлетворению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Райчихинского городского суда Амурской области от 02 сентября 2021 года, Павлюченко Геннадий Анатольевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", не судимый, Осужден

- по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года.

В соответствии ст.73 УК РФ назначенное Павлюченко Г.А. наказание в виде лишения свободы, признано считать условным, с испытательным сроком 3 года.

Возложить на условно осужденного Павлюченко Г.А. обязанности: не позднее одного места с момента вступления в законную силу приговора суда встать на учет в специализированный государственный орган, осуществляющий контроль за поведением условно осужденного; ежемесячно, два раза в месяц, проходить регистрацию в специализированном государственном органе, осуществляющем контроль за поведением условно осужденного; не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа; пройти обследование и при необходимости лечение у врача-нарколога от наркотической зависимости; не совершать административные правонарушения против общественного порядка и общественной безопасности.

Мера пресечения в отношении Павлюченко Г.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении подлежит отмене по вступлению приговора в законную силу.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Павлюченко Г.А. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств - каннабиса (марихуана), общей массой не менее 10841 грамма, в крупном размере, а также изготовление и хранение жидкости, которая содержит 35, 5 грамма наркотического средства - масло каннабиса (гашишное масло), в крупном размере.

Указанное преступление Павлюченко Г.А. совершено в период времени с 10 октября 2020 года по 19 февраля 2021 года на территории Амурской области при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационном представлении заместитель прокурора Амурской области Д.С. Неговора выражает несогласие с приговором, подлежащим изменению. Ссылаясь на постановления Пленума Верховного суда РФ от 15.06.2006 года "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", считает, что из осуждения Павлюченко Г.А. подлежит исключению указание о наличии в его действиях квалифицирующего признака "незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере" в части незаконного изготовления наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в размере 35, 5 грамма, которая содержалась в жидкости, была определена экспертом при производстве экспертизы. Указал, что суд не учел, что масса готового к использованию и потреблению наркотического средства - практике их необоснованными, несоответствием фактических обстоятельств дела и выводов суда, изложенных в решениях, вынесенных с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона.

С учетом изложенного, ввиду уменьшения объема обвинения, назначенное Павлюченко Г.А. наказание, подлежит смягчению.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, заслушав участников судебного процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ, при рассмотрении кассационной жалобы суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с требованиями ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, то есть, постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

При этом, по смыслу закона, круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду существенного нарушения уголовного закона (неправильного его применения) и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу. В частности, к ним относятся нарушения уголовно-процессуального закона при исследовании или оценке доказательств, повлиявшие на правильность установления судом фактических обстоятельств дела, на выводы суда.

Суд в приговоре подробно изложил описание преступного деяния, с указанием места, времени, способа приобретения Павлюченко Г.А. наркотических средств в виде - каннабиса (марихуана), общей массой не менее 10841 грамма, в крупном размере, а также хранение названного наркотического средства и жидкости, содержащей 35, 5 грамма наркотического средства в крупном размере, формы вины, целей, а также доказательства, на которых основаны выводы суда, изложенные в приговоре и мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, а также обоснование принятых решений по другим вопросам, указанным в ст.299 УПК РФ.

Выводы суда о виновности Павлюченко Г.А. в незаконном приобретении Павлюченко Г.А. наркотических средств в виде - каннабиса (марихуана), общей массой не менее 10841 грамма, в крупном размере, а также хранение названного наркотического средства и жидкости, содержащей 35, 5 грамма наркотического средства в крупном размере, помимо признания Павлюченко Г.А. вины полностью в судебном заседании, признательных показаний, данных на предварительном следствии, нашли свое подтверждение показаниями свидетелей обвинения, допрошенных по делу, чьи показания не находятся в противоречии с показаниями Павлюченко Г.А, письменными доказательствами, подробно приведенными в приговоре, в том числе заключением судебно-химической экспертизы, которой установлено качественный и количественный состав наркотических средств, изъятых в ходе осмотра гаража, принадлежащего Павлюченко Г.А. 19.02.2021 года в 13 часов 10 минут, судом дана надлежащая оценка.

Действия Павлюченко Г.А. верно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ.

Вместе с тем, судебной коллегий установлены основания, предусмотренные ч.1 ст.401.15 УПК РФ, для изменения приговора ввиду существенного нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход.

В этой части доводы кассационного представления об исключении из осуждения Павлюченко Г.А. указание о наличии в его действиях квалифицирующего признака "незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере" в части наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в размере 35, 5 грамма, которая содержалась в жидкости, заслуживают внимание.

Так, признавая виновным Павлюченко Г.А. в незаконном изготовлении наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в размере 35, 5 грамма, которая содержалась в изъятой в его гараже жидкости, судом не учтено, что при незаконном изготовлении наркотических средств в исходной реакционной смеси в качестве сырья могут присутствовать наркотикосодержащие растения, то естественно, о присутствии каких-либо готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в исходной реакционной смеси речь идти не может. Как установлено, Павлюченко Г.А. часть приобретенного им каннабиса (марихуаны) замочил в органическом растворителе, при этом данных о том, что таким образом изменилась химическая структура наркотического средства, не установлено. В данном случае, содержание масла каннабиса (гашишного масла) в размере 35, 5 грамма в этой жидкости было установлено экспертом при исследовании способом - выпаривания.

В связи с этим из объема осуждения подлежит исключению указание о наличии в его действиях квалифицирующего признака "незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере" в части наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в размере 35, 5 грамма, которая содержалась в жидкости, поскольку таковое наркотическое средство им фактически не изготавливалось.

При таких обстоятельствах, назначенное Павлюченко Г.А. в соответствии с требованиями ст. ст.6, 43, 60, 61, 73 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершённого преступления, данных о личности виновного, наличия совокупности обстоятельств, смягчающих наказание, подробно приведенных приговоров, подлежит смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Райчихинского городского суда Амурской области от 02 сентября 2021 года в отношении осужденного Павлюченко Геннадия Анатольевича - изменить:

- исключить из осуждения Павлюченко Г.А. указание о наличии в его действиях квалифицирующего признака "незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере в части наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в размере 35, 5 грамма".

- считать Павлюченко Г.А. осужденным по ч.2 ст.228 УК за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств - каннабиса (марихуаны), общей массой не менее 10841 грамма, в крупном размере.

- назначенное Павлюченко Г.А. наказание по ч.2 ст.228 УК РФ смягчить до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальном этот же приговор в отношении Павлюченко Г.А. - оставить без изменения.

Председательствующий Н.Н. Юртаев

Судьи Е.Ю. Николаенко

С.В. Любенко