Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 28 июня 2022 г. по делу N 7У-2189/2022[77-1071/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Любенко С.В, судей Николаенко Е.Ю, Юртаева Н.Н, при секретаре Понадченко М.А, с участием прокурора Скорика В.А, адвоката Мельникова В.С, осуждённого Бондарева С.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Бондарева С.Н. на приговор Биробиджанского районного суда Еврейской автономной области от 31 марта 2021 года и апелляционное определение суда Еврейской автономной области от 24 сентября 2021 года.

Заслушав доклад судьи Любенко С.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Скорика В.А, полагавшего судебные постановления подлежащими изменению, осуждённого Бондарева С.Н. (посредством видеоконференц-связи) и его защитника - адвоката Мельникова В.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Биробиджанского районного суда Еврейской автономной области от 31 марта 2021 года

Бондарев ФИО10, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", не судимый, -

осуждён по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В приговоре разрешены вопросы о мере пресечения, порядке исчисления срока наказания и процессуальных издержках.

Этим же приговором осуждён Куркин ФИО11

Апелляционным определением суда Еврейской автономной области от 24 сентября 2021 года приговор изменён: исключена ссылка на применение ст. 64 УК РФ при назначении наказания Бондареву С.Н.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Бондарев С.Н. признан виновным и осуждён за покушение на незаконный сбыт совместно с Куркиным О.А, действуя в составе группы лиц по предварительному сговору, наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в смеси с табаком, общей массой 13, 7903 г, то есть в крупном размере, а также масла каннабиса (гашишного масла), общей массой 45, 1 г, то есть в крупном размере.

Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ года по ДД.ММ.ГГГГ года в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый ссылается на суровость назначенного наказания.

При этом указывает, что показания Куркина О.А. являются ложными, так как тот оговорил его, как и свидетель ФИО9 Он никогда не собирал и не изготавливал вместе с Куркиным наркотические средства.

В судебном заседании и при проведении очной ставки с Куркиным О.А. воспользовался ст. 51 Конституции РФ, поскольку боялся давления со стороны адвоката Кривошеева.

Он оказался в тяжёлом материальном положении и был вынужден согласиться на условия Куркина О.А. по сбыту наркотических средств, чтобы не отдавать взятые у него в долг 20 000 рублей.

Наркотики для сбыта ему давал Куркин О.А, которому он и отдавал вырученные с продажи денежные средства в счёт погашения долга.

По поводу приобретения наркотических средств ему звонили только три человека, остальные поступившие звонки связаны с продажей ему бензина, в котором он нуждался, так как работал в такси.

До этого сбытом наркотиков не занимался, свидетель Дик его оговорил.

Принимая участие в контрольных закупках, активно оказывая помощь следствию, полагал, что действует в рамках досудебного соглашения, против заключения которого не возражал, однако его ввели в заблуждение.

Только после консультации с защитником он узнал, как правильно заключается досудебное соглашение, он обращался с соответствующим ходатайством, но ему дважды было отказано.

Обращает внимание на наличие обстоятельств, смягчающих наказание, положительные характеристики, наличие матери-инвалида, за которой он ухаживал, состояние своего здоровья.

Просит разобраться в уголовном деле, учесть его позицию, дать оценку его действиям.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены по делу в отношении Бондарева С.Н.

В силу положений ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

На основании ст. 8 УК РФ основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным Кодексом Российской Федерации.

В соответствии с п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 16.05.2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее - приобретателю).

Как следует из обстоятельств, установленных приговором, ДД.ММ.ГГГГ Бондарев С.Н, действуя на основании Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", принял участие в оперативно-розыскном мероприятии - оперативном эксперименте, в ходе которого Куркин О.А. передал ему 17, 5 г масла каннабиса (гашишного масла) в целях его последующего незаконного сбыта, которое Бондарев С.Н. добровольно выдал сотрудникам полиции.

ДД.ММ.ГГГГ, Бондарев С.Н. вновь принял участие в оперативно розыскном мероприятии - проверочной закупке, в ходе которой Куркин О.А. передал ему 19, 25 г масла каннабиса (гашишного масла) в целях его последующего незаконного сбыта. Указанное наркотическое средство Бондарев С.Н. также добровольно выдал сотрудникам полиции.

Факт участия Бондарева С.Н. в оперативно-розыскных мероприятиях и совершении им действий с наркотическими средствами ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ по инициативе и под контролем сотрудников правоохранительного органа, а также осведомлённость об этом самого Бондарева С.Н, добровольно принявшего участие в оперативно-розыскных мероприятиях подтверждён актами проведения этих мероприятий и показаниями лиц, принимавших в них участие, приведёнными в приговоре.

Учитывая, что оперативно-следственные мероприятия проводились в целях, определённых статьёй 2 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", соответственно, в этих целях совершал свои действия Бондарев С.Н, по указанным эпизодам обвинения отсутствует один из обязательных признаков состава преступления - его субъективная сторона, заключающаяся в наличии умысла у виновного на возмездную либо безвозмездную реализацию наркотических средств.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о том, что Бондарев С.Н. совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) массой 17, 5 г и 19, 25 г является необоснованным. Указание о совершении им ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ покушения на сбыт наркотического средства в приведённых размерах подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание - смягчению.

Поскольку судом апелляционной инстанции указанное нарушение закона выявлено не было, апелляционное определение также подлежит изменению.

В остальной части приговор в отношении Бондарева С.Н. соответствует требованиям, предъявляемым ст. 307-309 УПК РФ, в нём нашли отражение ответы на вопросы, указанные в ст. 299 УПК РФ.

Выводы суда о виновности Бондарева С.Н. в совершении инкриминируемого преступления основаны на всесторонней оценке представленных доказательств, произведенной в соответствии с положениями ст. 17, 87 и 88 УПК РФ, они мотивированы и не вызывают сомнений в обоснованности.

Изготовление наркотических средств, а также их сбыт до конца октября 2018 года Бондареву С.Н. не вменялись, поэтому показания свидетелей по этому поводу во внимание судами не принимались, на существо принятых решений они не повлияли.

Действия Бондарева С.Н. получили правильную юридическую оценку, соответствующую установленным фактическим обстоятельствам. Оснований для переквалификации его действий в связи с изменением объёма обвинения не имеется.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение судебных постановлений, судебная коллегия не усматривает.

В заключении досудебного соглашения о сотрудничестве Бондареву С.Н. было отказано постановлением следователя от ДД.ММ.ГГГГ, при этом разъяснён порядок обжалования такого отказа (т.1, л.д. 63). Оснований ставить под сомнение решение следователя не имеется, поскольку оно мотивировано, соответствует требованиям закона и принято уполномоченным лицом.

При назначении наказания судом первой инстанции были учтены в качестве смягчающих наказание, обстоятельства, указанные в кассационной жалобе осуждённого - полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, явка с повинной, состояние здоровья Бондарева С.Н. и наличие у него матери-инвалида. Кроме того, судом учтено, что Бондарев С.Н. характеризуется положительно.

Наказание назначено с учётом требований ст. 6, 43 60 УК РФ, а также положений ч. 1 ст. 62, 66 УК РФ.

Учитывая изменение объёма обвинения, судебная коллегия смягчает наказание Бондареву С.Н, вместе с тем, соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для назначения условного наказания, а также изменения категории преступления на менее тяжкую.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 401.1, 401.13, 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Биробиджанского районного суда Еврейской автономной области от 31 марта 2021 года и апелляционное определение суда Еврейской автономной области от 24 сентября 2021 года в отношении Бондарева ФИО12 изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о совершении им ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ года покушения на сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) массой 17, 5 г и 19, 25 г соответственно.

Смягчить Бондареву С.Н. наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ до 7 лет лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осуждённого удовлетворить частично.

Председательствующий С.В. Любенко

Судьи Е.Ю. Николаенко

Н.Н. Юртаев