Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 28 июня 2022 г. по делу N 10-11277/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего

- судьи Куприяновой С.Н, судей Новикова К.В. и Прощенко В.П, при помощнике судьи Погребной М.Д, с участием:

осужденных Шиганова Г.А, Гетт Л.В, Ольхового С.С, защитников - адвокатов Хакало О.В, Левона К.А, Злотник Е.Е, Филоновой О.Г, прокурора Бурмистровой А.С, рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление заместителя Зюзинского межрайонного прокурора г.Москвы Филиппова В.Э. и апелляционные жалобы осужденной Гетт Л.В, адвоката Хакало О.В. в защиту Шиганова Г.А. на приговор Зюзинского районного суда г.Москвы от 10.08.2022 г, которым

Шиганов Г... А..,.., ранее не судимый, Гетт Л... В..,.., (по приговору ранее судимая: 31.10.2005 г. Чертановским районным судом г.Москвы по ч.4 ст.111 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобожденная 26.01.2009 г. условно-досрочно), осуждены (каждый) по 4-м преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ к 4 годам лишения свободы за каждое, по 3-м преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое, по 19-ти преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ к 3 годам лишения свободы за каждое, а в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Ольховой С... С..,.., ранее не судимый, осужден по 4-м преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое, по 3-м преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ к 4 годам лишения свободы за каждое, по 19-ти преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое, а в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно к 5 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу Ольховому С.С. оставлена без изменения - заключение под стражу, а Шиганову Г.А. и Гетт Л.В. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Срок наказания исчислен: Ольховому с 16.07.2021 г, Шиганову Г.А. и Гетт Л.В. - с 10.08.2021 г. с учетом внесенных в ст.72 УК РФ изменений. В срок наказания зачтено время предварительного содержания Шиганова Г.А. под домашним арестом в период с 24.08.2018 г по 15.04.2020 г, а также время предварительного содержания его под стражей - с 22.08.2018 г. по 23.08.2018 г.

Приговором решена судьба вещественных доказательств и разрешен вопрос по гражданским искам потерпевших.

Тем же приговором осуждены Мурашова Я.З, Манаков А.С, Тарасов П.В, Ефремов А.Д, приговор в отношении которых не обжалуется.

Заслушав доклад судьи Куприяновой С.Н, мнения участников процесса, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Шиганов, Гетт, Ольховой признаны виновными в мошенничестве, т.е. хищении чужого имущества путем обмана, в особо крупном размере, организованной группой (4 преступления); в мошенничестве, т.е. хищении чужого имущества путем обмана, в крупном размере, организованной группой (3 преступления); в мошенничестве, т.е. хищении чужого имущества путем обмана, в значительном размере, организованной группой (19 преступлений).

Преступления совершены в г.Москве, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Шиганов, Гетт виновным себя не признали, Ольховой вину признал частично.

В апелляционном представлении и дополнениях к нему прокурор просит приговор изменить, исключить из приговора указание суда на судимость Гетт и наличие в ее действиях опасного рецидива преступлений, поскольку судимость является погашенной, исключить из осуждения Шиганова, Гетт и Ольхового квалифицирующий признак "с причинением значительного ущерба гражданину" по преступлению в отношении потерпевшей... и снизить назначенное осужденным наказание Шиганову до 4 лет 5 месяцев лишения свободы, Ольховому до 4 лет 11 месяцев лишения свободы, Гетт до 4 лет лишения свободы, указывает, что на момент освобождения Гетт судимость за особо тяжкие преступления погашалась в течение 8 лет после отбывания наказания и соответственно на момент совершения Гетт преступлений была погашена. Также указывает, что потерпевшая... в судебном заседании не допрашивалась, ее имущественное положение и влияние хищения на ее благосостояние не выяснялось, ущерб составил 5 000 руб, просит исключить из приговора по этому преступлению квалифицирующий признак "с причинением значительного ущерба гражданину".

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней адвокат Хакало в защиту Шиганова просит приговор отменить, Шиганова оправдать, указывает, что выводы суда, изложенные в приговоре не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, вина Шиганова не доказана, суд не учел, что Шиганов сам не похищал денежных средств потерпевших, сговор между ним и другими осужденными не установлен, он работал курьером. Также адвокат указывает, что суд назначил ему чрезмерно строгое наказание и не в полной мере учел данные о личности Шиганова, который ранее не судим, положительно характеризуется, проживает в г..., женат, воспитывает малолетнего ребенка, работал, что по мнению адвоката, позволяло суду применить ст.73 УК РФ при назначении наказания.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденная Гетт просит приговор изменить, смягчить назначенное ей наказание, применить ст.82 УК РФ, либо заменить более мягким видом, приводит подробную оценку доказательствам и указывает, что судом не учтено, что она не являлась участником преступной группы, Яндекс-кошелек, на которые поступали денежные средства от потерпевших были оформлены на ее имя по просьбе ее мужа Ольхового и Мурашовой, о преступных действиях которых она осведомлена не была. Также ссылается на чрезмерную суровость приговора, указывает, что суд не учел наличие у нее на иждивении несовершеннолетнего ребенка, воспитанием которого фактически занималась она одна, наличие онкологического заболевания.

Также на приговор суда были поданы апелляционные жалобы осужденной Мурашовой Я.З. и ее защитником - адвокатом Шехматовым Л.М,, которые до начала судебного заседания апелляционной инстанции отозваны их авторами (т.43 л.д.222, т.44 л.д.86).

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и жалоб, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Так, вина Шиганова, Гетт, Ольхового в совершении указанных преступлений подтверждается подробно приведенными в приговоре доказательствами, в частности заявлением и показаниями потерпевших..,..,..,..,..,... об обстоятельствах перевода денежных средств на счета осужденых; показаниями свидетелей..,..,..,..,... ; рапортами; результатами ОРД, в том числе ПТП; ответами из ООО НКО "Яндекс Денги", ФГУП "Почта России"; протоколами осмотра места происшествия; протоколами выемки; протоколами осмотра предметов и документов; детализацией телефонных соединений; протоколом осмотра чеков, подтверждающих перевод потерпевшими денежных средств на счета осужденных и их соучастников; протоколами явок с повинной Шиганова, Гетт, Ольхового, Манакова.

Совокупность вышеуказанных приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими установленным фактическим обстоятельствам дела, и указал основания, по которым он принимает одни доказательства и отвергает другие.

Факт перевода потерпевшими денежных средств на счета осужденных в указанном в приговоре размере установлен собранными доказательствами и никем не оспаривается.

Доводы жалоб о непричастности Шиганова и Гетт к совершению преступлений, их неосведомленности о преступных действиях соучастников проверялись судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты.

Так, из показаний Шиганова, данными на предварительном следствии и оглашенными в судебном заседании, следует, что он являлся участником преступной группы, которая обманным путем получала безналичные денежные средства от граждан России, его роль заключалась в переводе этих денежных средств на Украину, за что он получал денежное вознаграждение. К своей деятельности он привлек своих знакомых, в том числе Ольхового и его жену Гетт, а они привлекли к участию других соучастников.

Из показаний Ольхового, данных на предварительном следствии и оглашенных в судебном заседании, также следует, что он понимал о незаконности действий соучастников, поступающие на счета деньги потерпевших по указанию Шиганова также переводил на Украину, а в то время когда он уходил "в запой" его жена Гетт полностью выполняла его функцию, переводила денежных средства, связывалась с Шигановым и взаимодействовала с другими соучастниками.

Осужденная Мурашова тоже подтвердила свое участие в преступной группе, куда ее вовлек Ольховой и Гетт, а она в свою очередь вовлекла остальных соучастников. Мурашова пояснила, что она в основном выполняла указания Ольхового, но иногда и Гетт, в том числе 18.07.2018 г. она по просьбе Гетт ходила на почту и проверяла письма потерпевших и денежные переводы на ее имя.

Оснований не доверять признательным показаниям осужденных не имеется, оглашенные показания Шиганова и Ольхового получены следователем в полном соответствии с требованиями УПК РФ. с участием защитников, нарушений не имеют. Более того, эти показания согласуются с другими доказательствами по делу, в том числе документами, подтверждающими, что счета "Яндекс-кошелек", куда поступали денежные средства потерпевших, были открыты на имя Гетт.

Такая же информация содержалась и в явке с повинной Гетт.

Таким образом, учитывая, что каждый соучастник действовал совместно, согласованно, достаточно длительный период времени по одной и той же схеме, получая обманным путем от потерпевших денежные средства, суд сделал правильный вывод о совершении осужденными преступлений в составе организованной преступной группы. Нпсмотря на то, что каждому соучастнику была отведена своя преступная роль, действовали они совместно для достижения общего преступного умысла. Связь с руководством группы непосредственно поддерживал Шиганов, а роль Ольхового и Гетт заключалась помимо получения денежных средств от потерпевших еще и в подыскании соучастников.

Вина Шиганова, Гетт, Ольхового доказана и их действиям судом дана правильная правовая оценка в приговоре.

Каждое доказательство оценено судом с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и обоснованно положено в основу приговора.

Процессуальных нарушений на предварительном следствии и в судебном заседании не допущено. Принцип состязательности сторон судом соблюден. Исследованных в судебном заседании доказательств достаточно для принятия решения по делу.

С доводами жалоб о чрезмерной суровости назначенного осужденным наказания согласиться нельзя.

Вывод суда о возможности исправления Шиганова, Гетт, Ольхового только в условиях реального отбывания наказания судом мотивирован.

Наказание Шиганову, Гетт, Ольховому назначено в соответствии с требованиями закона, в пределах санкций статей УК РФ, по которым они признаны виновными, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, роли каждого в их совершении, влияния назначенного наказания на исправление осужденных и условия жизни их семей, данных о личности виновных, изложенных в приговоре, а также обстоятельств, смягчающих наказание - явок с повинной, наличия несовершеннолетних детей, оказания Шигановым помощи своей матери, хронически заболеваний у Гетт, и отягчающего наказание обстоятельства у Гетт - рецидива преступлений.

Все данные о личности осужденных учтены судом и приведены в приговоре.

Иных обстоятельств, прямо предусмотренных ст.61 УК РФ, судебная коллегия не усматривает.

Назначенное Шиганову и Ольховому наказание является справедливым и соразмерным содеянному.

Оснований для применения Шиганову, Ольховому и Гетт ст.ст.64, 73, ч.6 ст.15 УК РФ не имеется.

С учетом характера совершенных преступлений и данных о личности осужденной нет оснований для применения ст.82 УК РФ к Гетт.

Кроме того, как пояснила Гетт в судебном заседании апелляционной инстанции, в настоящее время над ее 11-летниим ребенком оформлено опекунство.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления.

Из материалов дела следует, что Гетт освобождена от наказания, назначенного приговором Чертановского районного суда г.Москвы от 31.10.2005 г, по которому она была осуждена за совершение преступления, предусмотренного ч.4 ст.111 УК РФ, 26.01.2009 г.

На момент ее освобождения действовал уголовный закон в старой редакции, улучшающий положение осужденной, которым срок погашения судимости за совершение особо тяжкого преступления составлял 8 лет после отбытия наказания.

Таким образом, с учетом положения ст.10 УК РФ, на момент совершения Гетт преступлений по данному делу, которые начались с 21.08.2017 г, судимость Гетт была погашена и суд необоснованно признал в ее действиях рецидив преступлений при назначении наказания.

Поэтому судебная коллегия считает необходимым внести соответствующие изменения в приговор, исключить из приговора указание суда на судимость Гетт, наличие в ее действиях рецидива преступлений и снизить назначенное ей наказание.

Также судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления по поводу исключения из приговора квалифицирующего признака "с причинением значительного ущерба гражданину" по преступлению в отношении потерпевшей...

Шиганов, Гетт, Ольховой осуждены за хищение денежных средств потерпевшей... в размере 5 000 руб.

Их действия квалифицированы органом следствия и судом по ч.4 ст.159 УК РФ как мошенничество, т.е. хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину, организованной группой.

Вместе с тем, потерпевшая... в судебном заседании не допрашивалась, ее показания, данные на предварительном следствии, в судебном заседании не оглашались, вопрос о значительности причиненного ей ущерба в сумме 5 000 руб. судом не выяснялся.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора при осуждении Шиганова, Гетт, Ольхового по ч.4 ст.159 УК РФ в отношении потерпевшей... квалифицирующий признак "с причинением значительного ущерба гражданину" и снизить назначенное им наказание.

Помимо того, в судебном заседании апелляционной инстанции защитниками и осужденной Гетт были представлены документы о болезни малолетнего ребенка Шиганова, благодарственное письмо на его имя от администрации следственного изолятора, а также медицинские документы об онкологическом заболевании Гетт, полученные после постановления приговора.

Эти обстоятельства судебная коллегия также учитывает при разрешении вопроса о снижении Шиганову и Гетт наказания.

Каких-либо нарушений, влекущих отмену приговора, не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Зюзинского районного суда г.Москвы от 10.08.2021 г. в отношении Шиганова Г... А.., Гетт Л... В... и Ольхового С... С... изменить.

Исключить из приговора указание суда на судимость Гетт Л.В. и наличие в ее действиях рецидива преступлений при назначении наказания.

Исключить из осуждения Шиганова Г.А, Гетт Л.В, Ольхового С.С. по преступлению, предусмотренному ч.4 т.159 УК РФ в отношении потерпевшей... квалифицирующий признак "с причинением значительного ущерба гражданину" и снизить назначенное им наказание:

Шиганову Г.А. по преступлению, предусмотренному ч.4 ст.159 УК РФ в отношении потерпевшей.., до 3 лет 9 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности 26 преступлений, предусмотренных ч.4 ст.159 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Шиганову Г.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Ольховому по преступлению, предусмотренному ч.4 ст.159 УК РФ в отношении потерпевшей.., до 4 лет 3 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности 26 преступлений, предусмотренных ч.4 ст.159 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Ольховому С.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 9 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Гетт Л.В. по преступлению, предусмотренному ч.4 ст.159 УК РФ в отношении потерпевшей.., до 3 лет 9 месяцев лишения свободы, по 3-м преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ до 3 лет 9 месяцев лишения свободы за каждое, по 3-м преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ до 3 лет 3 месяцев лишения свободы за каждое, по 19-ти преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ до 2 лет 9 месяцев лишения свободы за каждое.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Гетт Л.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденной и защитника - без удовлетворения, апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня оглашения, а осужденными, содержащимися под стражей, в тот же срок с момента вручения копии определения. Осужденные вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: