Кассационное определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 21 июня 2022 г. по делу N 7У-5264/2022[77-2859/2022]

Седьмой кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего Нарской М.Ю.

при помощнике судьи Кокоше К.А.

с участием прокурора Ефремова В.Ю, осужденного Низовских В.Ю, адвоката Ильченко Е.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Низовских В.Ю. о пересмотре приговора Тобольского районного суда Тюменской области от 22 ноября 2021 года и апелляционного постановления Тюменского областного суда от 27 января 2022 года, в соответствии с которыми

Н И З О В С К И Х Владислав Юрьевич, родившийся "данные изъяты"

"данные изъяты" судимый:

- 23 мая 2012 года Тобольским городским судом Тюменской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 166, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 2 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- 9 июля 2012 года Тобольским районным судом Тюменской области по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (два преступления), с применением ч.ч. 3, 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 23 мая 2012 года), к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- 10 декабря 2015 года Печорским городским судом Республики Коми (с учетом последующих изменений в порядке ст. 10 УК РФ) по ч. 3 ст. 30 - ч. 2 ст. 228 УК РФ, ст. 70 УК РФ (приговор от 9 июля 2012 года) к 3 годам 10 дням лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; освобожденный 19 декабря 2018 года по отбытии наказания;

- 20 февраля 2021 года Тобольским районным судом Тюменской области по ч. 1 ст. 258.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ с испытательным сроком 2 года (освобожден из-под стражи в зале суда, содержался под стражей с 26 января 2021 года по 20 февраля 2021 года);

постановлением Тобольского районного суда Тюменской области от 24 июня 2021 года условное осуждение отменено с объявлением в розыск и последующим направлением в исправительную колонию строгого режима (постановление вступило в законную силу 6 июля 2021 года), осужден по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; в соответствии со ст. 70 УК РФ (приговор от 20 февраля 2021 года) путем частичного присоединения неотбытого наказания к 1 году 3 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с момента взятия под стражу - с 22 ноября 2021 года; в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания Низовских В.Ю. под стражей с 22 ноября 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке в приговор внесены изменения редакционного характера, в части квалификации и наказания оставлен без изменения.

Заслушав выступления осужденного Низовских В.Ю. и адвоката Ильченко Е.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Ефремова Е.В. о наличии оснований для изменения судебных решений, суд

установил:

обжалуемым приговором Низовских В.Ю. признан виновным в том, что, являясь лицом, в отношении которого установлен административный надзор, в период времени с 19 апреля по 3 июля 2021 года в целях уклонения от административного надзора самовольно оставил место своего пребывания.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Низовских В.Ю. просит судебные решения изменить с последующим смягчением наказания.

Указывает, что поскольку по приговору от 20 февраля 2021 года ему было назначено условное осуждение, а новое преступление совершено до отмены судом условного осуждения, то судимость по приговору от 20 февраля 2021 года рецидива преступлений не образует. Кроме того, рецидив отсутствует и по той причине, что непогашенная судимость по приговору от 20 февраля 2021 года явилась одним из условий привлечения его к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ. Обращает внимание, что фактически под стражей он находится с 3 июля 2021 года, между тем в приговоре начало срока наказания исчислено с 22 ноября 2021 года. Также просит о совместном рассмотрении настоящей кассационной жалобы и кассационной жалобы на приговор от 20 февраля 2021 года, которую он подавал в суд кассационной инстанции в феврале 2022 года.

В письменных возражениях на кассационную жалобу прокурор указывает на отсутствие оснований для ее удовлетворения, законность принятых по делу решений.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы сторон, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу судом допущены при назначении наказания.

Уголовное дело рассмотрено по правилам главы 40 УПК РФ в особом порядке принятия судебного решения по ходатайству подсудимого, с согласия остальных участников процесса, с соблюдением требований, предусмотренных ст. 316 УПК РФ.

Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в особом порядке, не имелось.

Выводы суда об обоснованности предъявленного обвинения и его подтверждении собранными доказательствами соответствуют материалам дела.

Правовая оценка действий Низовских В.Ю. является правильной.

Из приговора следует, что суд при назначении наказания учел степень общественной опасности совершенного преступления, все представленные сведения о личности Низовских В.Ю, правильно установленную совокупность смягчающих обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, суд признал рецидив преступлений, и установил, что он образован судимостью по приговору Тобольского районного суда Тюменской области от 20 февраля 2021 года.

При этом суд не учел, что условное наказание, назначенное по приговору от 20 февраля 2021 года, было отменено судебным постановлением от 24 июня 2021 года, вступившим в законную силу 6 июля 2021 года, тогда как новое преступление совершено Низовских В.Ю. в период с 19 апреля 2021 года по 3 июля 2021 года.

Таким образом, на дату окончания совершения нового преступления постановление суда об отмене условного осуждения по приговору от 20 февраля 2021 года не вступило в законную силу и не могло учитываться в качестве обстоятельства, образующего рецидив преступлений.

Постановление Тобольского районного суда Тюменской области от 24 июня 2021 года с отметкой о дате его вступления в законную силу к материалам уголовного дела приобщено, но оставлено без должного внимания судом как первой, так и апелляционной инстанции.

В связи с неправильным применением уголовного закона, а именно ч. 1 и п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, из приговора подлежат исключению выводы о наличии отягчающего наказание обстоятельства, о применении ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания, а наказание, назначенное за преступление и по правилам ст. 70 УК РФ, подлежит снижению с соблюдением положений ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Оснований для назначения наказания с применением положений ст.ст. 64, 73 УК РФ судом первой инстанции не усмотрено, не находит таковых и суд кассационной инстанции, учитывая при этом фактические обстоятельства дела и совокупность сведений о личности осужденного.

Исключение рецидива преступлений по настоящему приговору не является основанием для изменения вида исправительного учреждения, поскольку постановлением суда от 24 июня 2021 года Низовских В.Ю. направлен для отбывания наказания по приговору от 20 февраля 2021 года в исправительную колонию строгого режима.

Вопреки доводам кассационной жалобы законных оснований для дополнительного зачета в срок лишения свободы периода времени с 3 июля 2021 года до 22 ноября 2021 года не имеется. По настоящему уголовному делу в отношении Низовских В.Ю. была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, и при применении ст. 70 УК РФ начало срока наказания исчислено правильно.

Также не имеется оснований и для дополнительного зачета времени содержания Низовских В.Ю. под стражей с 26 января 2021 года по 20 февраля 2021 года по приговору Тобольского районного суда Тюменской области от 20 февраля 2021 года, поскольку этот период времени судом во внимание принят.

Оснований для соединения в одно производство двух кассационных жалоб на приговоры от 22 ноября 2021 года и 20 февраля 2021 года не имеется, поскольку каждое судебное решение, вступившее в законную силу, в кассационном порядке обжалуется самостоятельно.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.15 УПК РФ, суд кассационной инстанции

определил:

приговор Тобольского районного суда Тюменской области от 22 ноября 2021 года и апелляционное постановление Тюменского областного суда от 27 января 2022 года в отношении НИЗОВСКИХ Владислава Юрьевича изменить:

исключить указания о наличии отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, о применении ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания;

смягчить назначенное по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ наказание - до 4 (четырех) месяцев лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Тобольского районного суда Тюменской области от 20 февраля 2021 года и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части те же судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Кассационное определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий