Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 05 апреля 2022 г. по делу N 7У-1700/2022[77-1709/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Ноздрина В.С, судей Ляшева С.С. и Асанова Р.Ф, при ведении протокола секретарем судебного заседания

Антиповой Е.Л.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Астраханской области Иванова В.В. и кассационной жалобе осужденного Бурого П.О. о пересмотре приговора Советского районного суда г. Астрахани от 25 ноября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Ляшева С.С, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание принятых по делу судебных решений, доводы кассационной жалобы и кассационного представления, послужившие основанием для передачи представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании Четвертого кассационного суда общей юрисдикции, выступление прокурора Саушкиной И.В, частично поддерживавшей доводы представления, мнение осужденных Бурого П.О. и Смолова В.С, защитников-адвокатов Москалевой К.М. и Александровой И.А, полагавших необходимым судебные решения изменить, судебная коллегия

установила:

приговором Советского районного суда г. Астрахани от 25 ноября 2020 года

Бурый П.О, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, ранее судимый:

- 3 сентября 2013 года Кировским районным судом г. Астрахани по п. "а" ч. 2 ст. 166 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее-УК РФ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- 14 апреля 2014 года Кировским районным судом г. Астрахани по п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима (освобожден 25 апреля 2014 года по отбытии наказания);

- 20 февраля 2015 года Советским районным судом г. Астрахани по пп. "а" и "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима (освобожден 17 февраля 2017 года по отбытии наказания);

- 3 мая 2018 года Кировским районным судом г. Астрахани по пп. "а" и "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима (освобожден 19 октября 2019 года по отбытии наказания), осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, Смолов В.С, ДД.ММ.ГГГГ, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, ранее судимый:

- 28 ноября 2017 года Приволжским районным судом Астраханской области по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- 3 мая 2018 года Кировским районным судом г. Астрахани по пп. "а" и "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 4 ст. 70, ст. 71 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима (освобожден 5 июня 2019 года по отбытии наказания);

- 23 октября 2020 года Кировским районным судом г. Астрахани по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Кировского районного суда г. Астрахани от 23 октября 2020 года окончательно назначено Смолову В.С. наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешены вопросы о сроке исчисления отбывания осужденными наказания, мере пресечения в отношении осужденных до вступления приговора в законную силу, зачете в срок отбывания наказания времени содержания осужденных под стражей, а также о вещественных доказательствах по делу.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Приговором суда Бурый П.О. и Смолов В.С. признаны виновными и осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) в крупном размере.

Преступление совершено в сроки и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Астраханской области ФИО14 указывает, что судом неправильно применен уголовный закон при определении осужденным вида рецидива. Утверждает, что Бурый П.О. ранее дважды осужден по приговорам Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года и от 14 апреля 2014 года, Смолов В.С. осужден по приговору Приволжского районного суда Астраханской области от 28 ноября 2017 года за преступления, совершенные ими в несовершеннолетнем возрасте, в связи с чем не подлежали учету при определении вида рецидива. Также указывает, что из вводной части приговора подлежат исключению судимости Бурого П.О. по приговорам Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года и от 14 апреля 2014 года, а также Советского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2015 года, поскольку на момент совершения преступления эти судимости являлись погашенными. Просит приговор изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях осужденных опасного рецидива; признать совершение преступления Бурым П.О. и Смоловым В.С. при рецидиве преступлений; смягчить наказание Бурому П.О. с учетом ст. 64 УК РФ до 8 лет 10 месяцев лишения свободы; смягчить наказание Смолову В.С. с учетом ст. 64 УК РФ до 9 лет 4 месяцев лишения свободы; исключить из вводной части приговора указание на судимости Бурого П.О. по приговорам Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года и от 14 апреля 2014 года, а также Советского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2015 года.

В кассационной жалобе осужденный Бурый П.О, не оспаривая фактические обстоятельства дела, квалификацию и виновность в содеянном, приводит аналогичные доводы, выражает несогласие с вынесенным в отношении него приговором. Считает приговор несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного ему наказания.

Просит приговор изменить, исключить указание на совершение преступления в период непогашенной судимости за тяжкое преступление, смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - УПК РФ) основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 2 ст. 18 УК РФ рецидив признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое он осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к реальному лишению свободы, либо при совершении лицом тяжкого преступления, если оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы. При этом при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, а также снятые и погашенные.

Судом первой инстанции в обоснование определения вида рецидива указано, что Бурый П.О. и Смолов В.С. ранее судимы за совершение умышленного тяжкого преступления к реальному лишению свободы, после освобождения, имея непогашенную судимость, вновь совершили умышленное особо тяжкое преступление, в связи с чем в их действиях в соответствии с ч. 2 ст. 18 УК РФ усматривается опасный рецидив преступлений.

Между тем преступления, относящиеся к категории тяжких, за которые Бурый П.О. ранее осужден по приговорам Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года и от 14 апреля 2014 года, а Смолов В.С. - по приговору Приволжского районного суда Астраханской области от 28 ноября 2017 года, совершены ими в несовершеннолетнем возрасте и согласно ч. 2 ст. 18 УК РФ не подлежали учету при определении рецидива преступлений.

Помимо этого в соответствии со ст. 304 УПК РФ в вводной части приговора указываются в числе прочего, фамилия, имя и отчество подсудимого, дата и место его рождения, место жительства, место работы, род занятий, образование, семейное положение и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

По разъяснениям, содержащимся в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре", если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в вводной части приговора.

Данные положения закона, а также его разъяснения, изложенные в постановлении Пленума, судом также не выполнены.

Из вводной части приговора следует, что при изложении сведений о судимостях Бурого П.О. суд указал на судимость по приговору Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года, по которому последний был осужден за совершение тяжкого преступления, предусмотренного п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года. По приговору Кировского районного суда г. Астрахани 14 апреля 2014 года Бурый П.О. осужден по п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы. В приговоре Советского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2015 года условное осуждение по приговору Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года отменено, Бурому П.О. назначено окончательное наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года в исправительной колонии общего режима.

Согласно ст. 95 УК РФ для лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет, сроки погашения судимости, предусмотренные ч. 3 ст. 86 УК РФ, сокращаются и соответственно равны трем годам после отбытия лишения свободы за тяжкое преступление (п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ по приговорам Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года и от 14 апреля 2014 года).

В силу п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания (пп. "а" и "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ по приговору Советского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2015 года).

Таким образом, судимости Бурого П.О. по приговорам Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года и от 14 апреля 2014 года, а также Советского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2015 года на момент совершения преступления по настоящему делу были погашены с учетом положений ст. 95 и 86 УК РФ, в связи с чем не имеют правовых последствий.

На основании изложенного судебная коллегия полагает необходимым исключить из вводной части приговора Советского районного суда г. Астрахани от 25 ноября 2020 года в отношении Бурого П.О. ссылку на судимость по приговорам по приговорам Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года и от 14 апреля 2014 года, Советского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2015 года, а также исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях осужденных опасного рецидива, признать совершение преступления Бурым П.О. и Смоловым В.С. при рецидиве преступлений.

Допущенные нарушения уголовного закона следует признать существенными, поскольку они повлияли на исход дела, т. е. на размер назначенного осужденным наказания, что является основанием для удовлетворения кассационного представления и кассационной жалобы путем смягчения размера, назначенного Бурому П.О. и Смолову В.С. наказания с учетом положений ст. 64 УК РФ как по преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, так Смолову В.С. и окончательно по совокупности преступлений.

Иных оснований для изменения приговора, в том числе и в части назначенного Бурому П.О. наказания судебная коллегия не усматривает, поскольку суд доводы кассационной жалобы о том, что суд не в полном объеме учел смягчающие обстоятельства, лишены каких-либо оснований. Судом первой инстанции при назначении наказания учтены все имеющие значение и смягчающие наказание обстоятельства, в том числе явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Руководствуясь ст.ст. 401.14-401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Советского районного суда г. Астрахани от 25 ноября 2020 года в отношении Бурого П.О. и Смолова В.С. изменить:

- исключить из вводной части приговора Советского районного суда г. Астрахани от 25 ноября 2020 года в отношении Бурого П.О. ссылку на судимость по приговорам Кировского районного суда г. Астрахани от 3 сентября 2013 года и от 14 апреля 2014 года, Советского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2015 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях осужденных опасного рецидива, признать совершение преступления Бурым П.О. и Смоловым В.С. при рецидиве преступлений;

- смягчить наказание, назначенное Бурому П.О. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, до 8 лет 10 месяцев лишения свободы;

- смягчить наказание, назначенное Смолову В.С. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ, до 8 лет 10 месяцев лишения свободы;

- в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Кировского районного суда г. Астрахани от 23 октября 2020 года окончательно назначить Смолову В.С. наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 4 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

В соответствии со ст. 401.3 УПК РФ кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи