Судья Шестого кассационного суда общей юрисдикции Плахотник М.В., при секретаре судебного заседания Опритовой В.В., с участием прокурора Дупака Д.О., осужденного Романова И.А., адвоката Редкова А.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Романова П.А, кассационное представление заместителя прокурора Республики Татарстан Наумовой Ю.И. на приговор мирового судьи судебного участка N 4 по Нижнекамскому судебному району Республики Татарстан от 19 марта 2021 года и апелляционное постановление Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 10 августа 2021 года.
Заслушав доклад судьи Плахотник М.В, мнение прокурора Дупака Д.О, поддержавшего доводы представления об отмене приговора и апелляционного постановления в части осуждения Романова И.А. по ч.1 ст.159.3 УК РФ, выступления осужденного Романова И.А, адвоката Редкова А.В, поддержавших доводы жалобы, суд
установил:
приговором мирового судьи судебного участка N 4 по Нижнекамскому судебному району Республики Татарстан от 19 марта 2021 года
Романов И.А. ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:
14 ноября 2016 года мировым судьей судебного участка N 2 Нижнекамского судебного района Республики Татарстан по ст.264.1, ст.73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортным средством, сроком на 3 года, постановлением Нижнекамского городского суда от 25 ноября 2016 года условное осуждение отменено, направлен в места лишения свободы;
16 апреля 2018 года Нижнекамским городским судом Республики Татарстан (с учетом внесенных изменений) по п. "в" ч.2 ст.158, ст.70 УК РФ к 2 годам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 1 год 8 месяцев 21 день, постановлением Менделеевского районного суда Республики Татарстан от 01 ноября 2019 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 1 месяц 17 дней;
26 августа 2020 года Нижнекамским городским судом Республики Татарстан (с учетом изменений, внесенных определением судебной коллегии по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 08 июля 2021 года) по ч.1 ст.166, ст.264.1, ч.2 ст.69, ст.70 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 2 года 10 месяцев, осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.159.3 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 9 месяцев лишения свободы.
В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного приговором Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 26 августа 2020 года, окончательно назначено 2 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 3 года.
Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.
В срок окончательного наказания зачтено наказание в виде лишения свободы, отбытое по приговору Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 26 августа 2020 года с 12 августа 2020 года по 18 марта 2021 года.
На основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 19 марта 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
Приговором принято решение в отношении вещественных доказательств.
Апелляционным постановлением Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 10 августа 2021 года внесены изменения в вводную часть приговора мирового судьи судебного участка N 4 по Нижнекамскому судебному району Республики Татарстан от 19 марта 2021 года, в остальном приговор оставлен без изменения.
Приговором суда Романов И.А. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества ФИО1, а также за мошенничество с использованием электронных средств платежа.
Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Татарстан Наумова Ю.И. выражает несогласие с судебными решениями. Указывает на необоснованность осуждения Романова И.А. по ч.1 ст.159.3 УК РФ, считает, что его действия подлежат квалификации по п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ. Ссылаясь на изменения, внесенные в приговор Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 26 августа 2020 года, указывает на неправильное назначение наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ. Просит обжалуемые судебные решения отменить в части осуждения по ч. 1 ст. 159.3 УК РФ, уголовное дело в этой части вернуть прокурору г.Нижнекамска Республики Татарстан для устранения препятствий его рассмотрения, исключить из судебных решений ссылку о назначении наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ и внести изменения в размер окончательно назначенного наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ.
В кассационной жалобе осужденный Романов И.А. выражает несогласие с состоявшимися решениями ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Указывает, что приговор от 26 августа 2020 года был изменен определением Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 08 июля 2021 года, назначенное наказание снижено, в связи с чем назначенное наказание по данному приговору также должно быть снижено.
Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, суд кассационной инстанции приходит к следующему.
В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права (вопросы права).
Выводы суда о виновности Романова И.А. в краже чужого имущества основаны на совокупности допустимых, достоверных и достаточных доказательств, собранных на стадии предварительного расследования, исследованных в судебном заседании с участием сторон и подробно изложенных в приговоре.
Приведенные в приговоре доказательства проверены судом в соответствии с требованиями ст.87 УПК РФ в совокупности и оценены с учетом правил, предусмотренных ст.88 УПК РФ, с точки зрения их достаточности, допустимости и относимости к рассматриваемому событию.
Исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела, действия Романова И.А. судом квалифицированы правильно по ч.1 ст.158 УК РФ. Выводы в приговоре по данному вопросу мотивированы, сомнений в своей правильности не вызывают, в кассационных жалобе, представлении не оспариваются.
Наказание Романову И.А. по ч.1 ст.158 УК РФ назначено с учетом характера и степени общественной опасности преступления, данных о его личности, влияния наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, смягчающих наказание обстоятельств, таких как: наличие на иждивении малолетних детей, добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, примирение с потерпевшим, состояние здоровья осужденного и его родственников, положительные характеристики с места жительства и работы, материальное и семейное положение, а также отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений.
Оснований для применения положений ст.64, ч.6 ст.15, ч.1 ст.62, ч.3 ст.68 УК РФ суд обоснованно не установил.
Назначенное Романову И.А. наказание по ч.1 ст.158 УК РФ является справедливым и соразмерным содеянному, отвечает целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.
Вид исправительного учреждения судом определен правильно.
Оснований для изменения судебных решений в части осуждения и назначенного наказания по ч.1 ст.158 УК РФ не имеется.
Вместе с тем судебные решения подлежат отмене в части осуждения Романова И.А. по ч.1 ст.159.3 УК РФ по доводам кассационного представления.
В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Согласно ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела такие нарушения закона, которые искажают суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.
К таким нарушениям относится, в частности, неправильное применение уголовного закона.
По приговору суда Романов И.А. признан виновным в мошенничестве с использованием электронных средств платежа.
Как установлено судом, 17 ноября 2019 года в г. Нижнекамске Романов И.А, используя ранее похищенную у ФИО1 банковскую карту ПАО "ВТБ" как средство электронного платежа, умолчав о незаконном владении данной банковской картой, путем обмана продавцов магазинов, киосков и кафе осуществил покупки товаров, тем самым похитил с банковского счета ее владельца денежные средства размере 4 256 рублей 68 копеек.
В соответствии с предъявленным обвинением суд квалифицировал действия осужденного как мошенничество с использованием электронных средств платежа по ч. 1 ст. 159.3 УК РФ.
Вместе с тем, по смыслу уголовного закона, хищение денежных средств, совершенное с использованием виновным электронного средства платежа, образует состав преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ, в тех случаях, когда изъятие денежных средств было осуществлено путем обмана или злоупотребления доверием их владельца или иного лица.
Однако судом установлено, что осужденный использовал найденную банковскую карту потерпевшего для оплаты товаров в магазинах бесконтактным способом. Работники торговых организаций не принимали участия в осуществлении операций по списанию денежных средств с банковских счетов, а Романов И.А. не сообщал сотрудникам торговых организаций ложные сведения о принадлежности карты.
Действующими нормативными актами на уполномоченных работников торговых организаций, осуществляющих платежные операции с банковскими картами, не возлагается обязанность идентификации держателя карты по документам, удостоверяющим его личность.
В соответствии с Федеральным законом от 23 апреля 2018 года N 111-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации" из диспозиции статьи 159.3 УК РФ исключено указание на то, что мошенничеством, совершенным с использованием электронных средств платежа, понимается хищение чужого имущества, совершенное с использованием поддельной или принадлежащей другому лицу кредитной, расчетной или иной платежной карты путем обмана уполномоченного работника кредитной, торговой или иной организации.
Этим же законом введена уголовная ответственность за кражу с банковского счета, для чего часть 3 статьи 158 УК РФ дополнена пунктом "г".
С учетом изложенного квалификация действий осужденного Романова И.А. по ч.1 ст.159.3 УК РФ является неправильной.
В соответствии с п.6 ч.1 ст.237 УПК РФ, в случае, если фактические обстоятельства, изложенные в обвинительном заключении, свидетельствуют о наличии оснований для квалификации действий обвиняемого как более тяжкого преступления, либо в ходе предварительного слушания или судебного разбирательства установлены фактические обстоятельства, указывающие на наличие оснований для квалификации действий указанного лица как более тяжкого преступления, суд вправе возвратить уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом.
При таких обстоятельствах, а также с учетом того, что годичный срок, предусмотренный ст.401.6 УПК РФ, не истек, суд кассационной инстанции считает необходимым судебные решения в части осуждения Романова И.А. по ч.1 ст.159.3 УК РФ отменить, уголовное дело возвратить прокурору в порядке ст.237 УПК РФ для устранения препятствий его рассмотрения судом.
Приговором суда Романову И.А. назначено окончательное наказание в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по настоящему приговору с наказанием, назначенным ему приговором Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 26 августа 2020 года.
При этом суд первой инстанции исходил из того, что приговором Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 26 августа 2020 года Романову И.А. назначено окончательное наказание в виде 2 лет лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 3 года.
При рассмотрении 10 августа 2021 года настоящего уголовного дела в апелляционном порядке суд апелляционной инстанции не учел, что определением судебной коллегии по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 08 июля 2021 года приговор Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 26 августа 2020 года изменен, окончательное наказание, назначенное осужденному по правилам ст.70 УК РФ, снижено до 1 года 8 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 2 года 10 месяцев.
Указанные изменения фактически не отразились на размере окончательного наказания, назначенного осужденному по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ по приговору от 19 марта 2021 года.
Данное обстоятельство влечет за собой изменение судебных решений в сторону смягчения наказания по совокупности преступлений по правилам, предусмотренным ч.5 ст.69 УК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст.401.13-401.16 УПК РФ, суд
постановил:
приговор мирового судьи судебного участка N 4 по Нижнекамскому судебному району Республики Татарстан от 19 марта 2021 года и апелляционное постановление Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 10 августа 2021 года в отношении Романова И.А. в части осуждения по ч.1 ст.159.3 УК РФ отменить, уголовное дело в этой части возвратить Нижнекамскому городскому прокурору Республики Татарстан в порядке п.6 ч.1 ст.237 УПК РФ для устранения препятствий его рассмотрения судом.
Считать Романова И.А. осужденным по ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы.
Исключить из приговора и апелляционного постановления указание о назначении Романову И.А. наказания на основании ч.2 ст.69 УК РФ.
В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного Романову И.А. по ч.1 ст.158 УК РФ, с наказанием, назначенным ему приговором Нижнекамского городского суда Республики Татарстан от 26 августа 2020 года, окончательно к отбытию определить 1 год 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 2 года 10 месяцев.
Кассационную жалобу осужденного Романова И.А, кассационное представление заместителя прокурора Республики Татарстан Наумовой Ю.И. удовлетворить.
Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.
Председательствующий М.В.Плахотник
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.