Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 01 июня 2022 г. по делу N 7У-1836/2022[77-943/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Марковой Г.И, судей Малышевой Н.В, Резниченко Е.В, при ведении протокола секретарем Урбановской Т.М, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе с дополнением к ней осужденного ФИО1 на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2021 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2021 года,

УСТАНОВИЛА:

По приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2021 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- 29 марта 2018 года мировым судьей судебного участка N 63 г. Якутска Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 118 УК РФ к ограничению свободы на срок 1 год 6 месяцев, замененного на основании постановления этого же мирового судьи от 7 ноября 2018 года на лишение свободы сроком на 7 месяцев 19 дней, с отбыванием наказания в колонии-поселении, освободившийся по отбытию срока наказания 19 апреля 2019 года;

- 26 мая 2020 года Якутским городским суда Республики Саха (Якутия) по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ - условно, с испытательным сроком 2 года;

- 10 декабря 2020 года Якутским городским судом Республики Саха (Якутия) по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 26 мая 2020 года) окончательно к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 5 апреля 2021 года Якутским городским судом Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 10 декабря 2020 года), окончательно к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с ограничением свободы на 1 год, с установлением ограничений и обязанности, указанных в приговоре.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 апреля 2021 года, окончательно Насырову В.Н. назначено 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с установлением ограничений и обязанности, указанных в приговоре.

Срок наказания исчислен со дня постановления приговора - со 2 сентября 2021 года.

Зачтено в срок наказания Насырова В.Н. наказание, отбытое им по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 апреля 2021 года, то есть с 10 декабря 2020 года по 2 сентября 2021 года.

Насыров В.Н. взят под стражу в зале суда.

Апелляционным определением Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2021 года приговор изменен:

- определено указать во вводной части приговора осуждение по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 апреля 2021 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ, и сложить наказание по совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ;

- исключено из его вводной части указание на наличие у Насырова В.Н. судимости от 29 марта 2018 года по приговору мирового судьи судебного участка N 63 г. Якутска Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 118 УК РФ;

- смягчено назначенное Насырову В.Н. наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет 10 месяцев лишения свободы, с ограничением свободы на 8 месяцев и в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено 4 года 10 месяцев лишения свободы, с ограничением свободы на 8 месяцев, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Насыров В.Н. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета.

Преступление совершено в г. Якутске Республики Саха (Якутия) в период времени и при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе с дополнением к ней осужденный Насыров В.Н. выражает несогласие с его осуждением по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, ссылаясь на свою невиновность, просит отменить состоявшиеся судебные решения, уголовное дело направить на дополнительное расследование.

Указывает, что в ходе предварительного следствия были допущены нарушения уголовно-процессуального закона: показания им были даны под давлением, часть показаний написали оперативные сотрудники и дали ему на подпись; не были допрошены свидетели ФИО12, ФИО13; не была изъята видеозапись из магазина, не проверены показания потерпевшего ФИО4 и свидетеля ФИО5 Утверждает, что проверка показаний на месте проведена в ночное время без его согласия, без следователя и экспертов, под давлением оперативных сотрудников. Ссылается на то, что в апелляционной жалобе просил установить местонахождение следователя ФИО6 ДД.ММ.ГГГГ с 22:00 до 00:30 часов путем направления соответствующего запроса.

Автор жалобы приводит в жалобе свою версию произошедшего, отмечает, что с уголовным дело не знакомился. Указывает, что в приговоре не произведен зачет в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 17 ноября 2020 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. Считает приговор суровым и несправедливым.

Обращает внимание, что его ходатайство о прекращении уголовного дела, поданное им в суде первой инстанции, не рассмотрено.

На кассационную жалобу поступили возражения из прокуратуры г. Якутска Республики Саха (Якутия), в которых указывается о необоснованности приведенных в ней доводов.

Заслушав доклад судьи Марковой Г.И, выступления осужденного Насырова В.Н. и адвоката Сиротина К.С, поддержавших доводы кассационной жалобы с дополнением к ней, мнение прокурора Луговской И.С, полагавшей о внесении изменений в обжалуемые судебные решения, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушений уголовного или уголовно-процессуального законов, влекущих отмену вынесенных судебных решений в отношении Насырова В.Н, по делу не допущено.

Судебная коллегия отмечает, что содержание кассационной жалобы Насырова В.Н. с приведением доводов о необоснованности его осуждения, по существу сводится к переоценке доказательств по делу, что недопустимо при пересмотре судебных решений в порядке главы 47.1 УПК РФ, поскольку суд кассационной инстанции не исследует обстоятельства и не переоценивает какие-либо доказательства, в связи с чем исходит из признанных установленными судами первой и второй инстанций фактических обстоятельств дела, проверяя в процессе кассационного производства лишь правильность применения и толкования нижестоящими судебными инстанциями норм материального и процессуального права.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию, перечисленные в ст. 73 УПК РФ, были установлены судом и отражены в описательно-мотивировочной части приговора. Выводы суда об указанных обстоятельствах подробно и надлежащим образом мотивированы в приговоре, основаны на исследованных судом доказательствах, сомневаться в правильности и достоверности этих выводов оснований не имеется.

Исследованные по делу доказательства были оценены судом в соответствии с положениями ст.ст. 17, 87, 88 УПК РФ, при этом суд подробно мотивировал, почему он принимает во внимание одни доказательства и отвергает другие.

Доводы осужденного, аналогичные изложенным в кассационной жалобе, в том числе о его невиновности в связи с тем, что банковской картой распоряжались другие лица, о допущенных в ходе предварительного следствия нарушениях уголовно-процессуального закона, применении к нему физического насилия, не рассмотрении судом его ходатайства, - были проверены судом апелляционной инстанции и обоснованно отвергнуты с подробным указанием мотивов принятых решений, не согласиться с которыми оснований не имеется.

Судом уголовное дело рассмотрено с соблюдением принципа состязательности сторон, предусмотренного ст. 15 УПК РФ.

Данных, свидетельствующих о наличии у потерпевшего ФИО4, а также свидетеля ФИО5 оснований для оговора Насырова В.Н, в материалах дела не имеется.

То обстоятельство, что по делу не допрошены в качестве свидетелей ФИО12, ФИО13, на что обращается внимание в жалобе осужденным, не может поставить под сомнение вывод суда о его виновности. Совокупность исследованных судом доказательств является достаточной для признания ФИО1 виновным в совершении преступления.

Доводы автора жалобы, что с материалами уголовного дела он не знакомился, опровергаются соответствующим протоколом ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела от ДД.ММ.ГГГГ, в котором имеются подписи как ФИО1, так и его защитника ФИО9, с их собственноручной записью о том, что с уголовным делом ознакомлены в полном объеме, заявлений и ходатайств не имеют (том 2 л.д. 158-161). Более того, судом первой инстанции в подготовительной части судебного заседания ДД.ММ.ГГГГ было удовлетворено ходатайство ФИО1 о предоставлении времени для дополнительного ознакомления с материалами уголовного дела (том 3 л.д. 85-86).

Доводы осужденного о том, что судом не рассмотрено его ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с отсутствием доказательств его вины, являются несостоятельными. В материалах уголовного дела отсутствует ходатайство ФИО1 о прекращении уголовного дела. В томе 3 на л.д. 24-25 имеется письменное ходатайство осужденного от ДД.ММ.ГГГГ о возвращении уголовного дела прокурору, в котором приведены доводы, фактически являвшиеся предметом проверки суда первой инстанции, которые обоснованно не приняты. ФИО1 повторно подавалось ходатайство о возврате уголовного дела прокурору ДД.ММ.ГГГГ совместно с ходатайством о признании показаний потерпевшего ФИО4 недопустимым доказательством, по рассмотрению которого ДД.ММ.ГГГГ судом вынесено постановление об отказе в его удовлетворении (том 3 л.д. 73-74), не согласиться с которым оснований не имеется.

В этот же день ДД.ММ.ГГГГ суд рассмотрел ходатайство ФИО1 о признании недопустимым доказательством протокола проверки показаний на месте от ДД.ММ.ГГГГ, постановление судом вынесено без удаления в совещательную комнату, является мотивированным, выводы суда являются правильными (том 3 л.д. 104).

Какие-либо не устраненные судом существенные противоречия в доказательствах, требующие их истолкования в пользу Насырова В.Н, которые могли повлиять на выводы суда о доказанности виновности осужденного, по делу отсутствуют.

Несогласие Насырова В.Н. с данной судом оценкой доказательств, не свидетельствует о нарушении судом требований уголовно-процессуального закона и не является основанием для отмены судебных решений.

Юридическая оценка действиям осужденного дана правильная.

Наказание, назначенное Насырову В.Н. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, соответствует требованиям ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ. Каких-либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного деяния, что в свою очередь могло бы свидетельствовать о необходимости назначения Насырову В.Н. наказания с учетом положений ст. 64 УК РФ, обоснованно не установлено.

При таких данных оснований считать назначенное Насырову В.Н. наказание по п "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ несправедливым, вследствие его чрезмерной суровости, не имеется.

Вместе с тем судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

Судебной коллегией установлено, что в отношении Насырова В.Н. Девятым кассационным судом общей юрисдикции 18 октября 2021 года и 11 января 2022 года вынесены определения, согласно которым внесены изменения в предыдущие приговоры от 10 декабря 2020 года и 5 апреля 2021 года соответственно.

Так, кассационным определением от 18 октября 2021 года приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 10 декабря 2020 года, апелляционное постановление Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 2 марта 2021 года изменены: из вводной части приговора и апелляционного постановления исключено указание на судимость Насырова В.Н. по приговору мирового судьи судебного участка N 63 г. Якутска Республики Саха (Якутия) от 29 марта 2018 года; наказание, назначенное по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, смягчено до 1 года 10 месяцев лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 26 мая 2020 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением от 11 января 2022 года приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 апреля 2021 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 3 августа 2021 года изменены: на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ Насыров В.Н. освобожден от наказания, назначенного за совершенное 7 мая 2019 года преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ в связи с истечением срока давности уголовного преследования; исключено указание на назначение наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ с наказанием по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 10 декабря 2020 года.

При наличии таких данных, оснований для назначения осужденному наказания по обжалуемому приговору на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ не имеется. Поэтому из приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2021 года и апелляционного определения Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2021 года подлежит исключению назначение наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений по данному приговору и приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 апреля 2021 года. Соответственно, подлежит исключению указание суда и о зачете в срок наказания времени, отбытого Насыровым В.Н. наказания по указанному приговору от 5 апреля 2021 года в период с 10 декабря 2020 года по 2 сентября 2021 года.

Как следует из обжалуемого приговора, суд взял Насырова В.Н. под стражу в зале суда, вместе с тем не применил положения ст. 72 УК РФ - не произвел зачет в срок лишения свободы времени содержания его под стражей со дня провозглашения приговора и до вступления его в законную силу, исходя из правильно назначенного вида режима исправительного учреждения - исправительная колония общего режима. Судебная коллегия полагает необходимым применить коэффициент кратности, установленный п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В соответствии с ч. 7 ст. 302 УПК РФ, учитывая положения ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ срок отбывания наказания в виде лишения свободы подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу. Между тем, суд постановилсрок отбывания наказания осужденному Насырову В.Н. исчислять со дня постановления приговора - со 2 сентября 2021 года.

Суд апелляционной инстанции указанное нарушение уголовного закона оставил без должного внимания.

С учетом изложенных обстоятельств, приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2021 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2021 года в отношении Насырова В.Н. подлежат изменению.

В дальнейшем, вопросы исполнения приговоров Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 10 декабря 2020 года и Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2021 года могут быть разрешены в порядке главы 47 УПК РФ по представлению учреждения, исполняющего наказание.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 2 сентября 2021 года и апелляционное определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2021 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить назначение наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений по данному приговору и приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 апреля 2021 года, а также указание о зачете наказания, отбытого по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 5 апреля 2021 года с 10 декабря 2020 по 2 сентября 2021 года.

Считать его осужденным по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы на 8 месяцев.

В срок отбывания наказания зачесть время содержания под стражей со 2 сентября 2021 года до вступления приговора в законную силу - 14 декабря 2021 года с применением положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В остальном, указанные приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий Г.И. Маркова

Судьи Н.В. Малышева

Е.В. Резниченко