Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 17 февраля 2022 г. по делу N 7У-185/2022-(7У-15573/2021)[77-584/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шкоды А.В, судей Конова Т.Х. и Ярусовой Е.Н, при помощнике судьи Афаунове М.М, с участием:

прокурора Беспаловой Т.И, осужденного ФИО1 путем видеоконференц-связи, его защитника - адвоката по назначению суда Захаровой Ю.Е, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу с дополнениями осужденного ФИО1 на приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 17 декабря 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 16 февраля 2021 года в отношении ФИО1

Заслушав доклад судьи Шкода А.В. об обстоятельствах дела, принятым по нему судебным решениям, доводам жалобы с дополнениями осужденного, возражениям прокурора на неё, выступления осужденного ФИО1 и его защитника - адвоката Захаровой Ю.Е, поддержавших доводы жалобы с дополнениями об изменении приговора со смягчением наказания, мнение прокурора Беспаловой Т.И. об отмене апелляционного определения и передаче уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска от 17 декабря 2020 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- приговором мирового судьи судебного участка N 4 г. Смоленска от 15 июня 2016 года, с внесенными изменениями, по ч. 1 ст. 159.1 и ч. 1 ст. 159.1 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к окончательному наказанию в виде исправительных работ на срок 8 месяцев с удержанием в доход государства 5% заработной платы, 18 января 2017 года постановлением и.о. мирового судьи судебного участка N 4 г. Смоленска, неотбытая часть наказания заменена на лишение свободы на срок 2 месяца 20 дней с отбыванием в колонии-поселении, освобожденный 11 апреля 2017 года по отбытию срока наказания;

- приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска от 28 июня 2019 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 1 год;

- приговором мирового судьи судебного участка N 9 в г. Смоленске от 26 сентября 2019 года по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 8 месяцев;

- приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска от 31 июля 2020 года по ч. 1 ст. 158 и ст. 158.1 УК РФ, с применением ч. 2 и ч. 5 ст. 69 УК РФ, к окончательному наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год с отбыванием в колонии-поселении, осужден к наказанию в виде лишения свободы:

- по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ на срок 2 года 6 месяцев;

- по ст. 158.1 УК РФ на срок 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 28 июня 2019 года отменено.

Согласно ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 28 июня 2019 года к назначенному наказанию по настоящему приговору, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, на основании ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, зачтено время содержания под стражей с 17 декабря 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Гражданские иски потерпевших удовлетворены, взыскано с ФИО1 в пользу потерпевших ФИО5 - 7893 рубля, ООО "Альфа Рязань" - 777, 13 рубля, в счет возмещения материального ущерба.

Разрешен вопрос о вещественном доказательстве по делу.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 16 февраля 2021 года приговор суда изменен:

- исключено из вводной части приговора указание на судимость по приговору мирового судьи судебного участка N 4 г. Смоленска от 16 июня 2016 года;

- исключено из описательно-мотивировочной части ссылки на протокол явки с повинной и справки оперативных сотрудников полиции от 16 февраля 2020 года и 16 апреля 2020 года, как на доказательство вины ФИО1 в совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ;

- в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, признано в качестве смягчающих наказание обстоятельств по ст. 158.1 УК РФ, - признание вины и раскаяние в содеянном;

- смягчено наказание, назначенное по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет 4 месяцев лишения свободы;

- смягчено наказание, назначенное по ст. 158.1 УК РФ до 3 месяцев лишения свободы;

- в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 31 июля 2020 года, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев;

- согласно ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 28 июня 2019 года к назначенному наказанию по настоящему приговору, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- зачтено в срок отбытия наказания отбытое наказание по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 31 июля 2020 года, с 12 февраля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 11 августа 2020 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении, в соответствии с п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и период отбытого наказания с 11 по 13 августа 2020 года;

- зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 17 декабря 2020 года до 16 февраля 2021 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, на основании ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В остальной части приговор оставлен без изменения, апелляционные жалобы осужденного и его защитника-адвоката - без удовлетворения.

По приговору суда ФИО1 признан виновным и осужден за совершение:

- кражи, то есть тайного хищения имущества ФИО5 - телевизора "Самсунг" стоимостью 7893 рубля, с незаконным проникновением в жилище последней;

- мелкого хищения имущества ООО "Альфа Рязань" - продуктов питания на общую сумму 777, 13 рубля, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ.

Преступления им совершены в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе с дополнениями осужденный ФИО1 выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями ввиду их незаконности, необоснованности и несправедливости. Ссылаясь на требования закона и установленные по делу обстоятельства, считает, что по преступлению в отношении ФИО5 отсутствует квалифицирующий признак "незаконное проникновение в жилое помещение", поскольку согласно договору социального найма жилого помещения N от 4 мая 2018 года, комната, из которой он совершил кражу, расположена в квартире, находящейся также в его пользовании, суды первой и апелляционной инстанций этому доказательству оценку не дали. Полагает, что ему назначено чрезмерно суровое наказание по правилам ст. 70 УК РФ. С учетом изложенного, просит судебные решения изменить, переквалифицировать его действия с п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ и смягчить наказание, в том числе по правилам ст. 70 УК РФ.

В своих возражениях на кассационную жалобу ФИО1 - и.о. заместителя прокурора Заднепровского района Ганин А.В. просит приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 17 декабря 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 16 февраля 2021 года в отношении ФИО1 оставить без изменения, жалобу осужденного - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы с дополнениями осужденного, возражения прокурора на неё, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями изменения приговора, определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В силу ч. 4 ст. 7 и ст. 297 УПК РФ приговор и определение суда должны быть законными, обоснованными и справедливыми. По смыслу закона, признаются таковыми решения, основанные на правильном применении уголовного закона и вынесенные в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации.

Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно отмечал в своих решениях, что правосудие по самой своей сути может признаваться таковым лишь при условии, если оно отвечает требованиям справедливости. Ошибочное судебное решение не может рассматриваться, как справедливый акт правосудия и должно быть исправлено.

Указанные требования закона, по данному уголовному делу не выполнены.

Из материалов дела следует, что настоящие судебные решения вынесены с учетом приговора мирового судьи судебного участка N 9 г. Смоленска от 26 сентября 2019 года, согласно которому ФИО1 осужден по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, и наказание по которому сложено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска от 31 июля 2020 года.

При этом, окончательное наказание по настоящему приговору назначено, в том числе по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения с назначенным наказанием по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 31 июля 2020 года, а также осуществлен зачет отбытого наказания.

Вместе с тем, кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 15 февраля 2022 года приговор мирового судьи судебного участка N 9 г. Смоленска от 26 сентября 2019 года в отношении ФИО1 отменен, уголовное дело передано на новое судебное рассмотрение в Промышленный районный суд г. Смоленска.

Нижестоящие инстанции не располагали информацией об отмене приговора от 26 сентября 2019 года, однако, при изложенных обстоятельствах оспариваемые судебные акты нельзя признать законными и справедливыми, поскольку учет отмененного приговора по настоящему уголовному делу повлиял на исход дела в части назначения Баринову П.Р. справедливого наказания.

С учетом требований закона суд кассационной инстанции в настоящем судебном заседании лишен возможности дать оценку законности и обоснованности приговора Заднепровского районного суда г. Смоленска от 31 июля 2020 года, без внесения соответствующих изменений в который, не может устранить существенные нарушения требований уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, по настоящему приговору, в связи с чем, имеются основания для отмены апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 16 февраля 2021 года в отношении ФИО1 и передаче уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение в Смоленский областной суд в ином составе.

При новом рассмотрении уголовного дела, суду апелляционной инстанции необходимо с соблюдением процедуры уголовного судопроизводства устранить допущенные существенные нарушения закона, и с учетом всех значимых обстоятельств по делу, в том числе, доводов кассационной жалобы с дополнением осужденного, принять законное, обоснованное и справедливое решение.

Принимая решение об отмене апелляционного определения с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судебного разбирательства в разумные сроки, с учетом требований ст. ст. 97, 99, 108 УПК РФ: тяжести и конкретных обстоятельств предъявленного ФИО1 обвинения, данных о его личности, иных обстоятельств, указанных в ст. 99 УПК РФ, судебная коллегия считает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, то есть до 17 мая 2022 года. Оснований для избрания иной меры пресечения, в том числе, не связанной с лишением свободы, судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 16 февраля 2021 года в отношении ФИО1 отменить и передать уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение в Смоленский областной суд в ином составе суда.

Избрать ФИО1, родившемуся 22 октября 1991 года меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, то есть до 17 мая 2022 года.

Председательствующий А.В. Шкода

Судьи: Т.Х. Конов

Е.Н. Ярусова