Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 13 июля 2022 г. по делу N 7У-1118/2022[77-1351/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Железного А.В. и Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Накусова А.А, осужденного Маргушева Р.Б. по системе видеоконференц-связи, его защитника- адвоката Салаховой К.К.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационное представление прокурора Кабардино-Балкарской Республики Хабарова Н.А. на приговор Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 18 ноября 2021 года в отношении Маргушева Р.Б..

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и доводы кассационного представления, выступление прокурора Накусова А.А, поддержавшего доводы кассационного представления, мнения осужденного Маргушева Р.Б. и адвоката Салаховой К.К. об изменении приговора по доводам кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 18 ноября 2021 года

Маргушев Р.Б, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, несудимый, осужден с применением ст.64 УК РФ:

- по пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы;

- в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 8 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени содержания под стражей с 23 апреля 2020 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Маргушев Р.Б. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства в крупном размере организованной группой, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

Маргушев Р.Б. также признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, организованной группой, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет).

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора с переквалификацией действий Маргушева Р.Б. с пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, исключении указания на применение ст.64 УК РФ и смягчении наказания. Указывается, что несмотря на то, что Маргушев Р.Б. выполнил отведенную ему в группе роль, разместив наркотики в тайниках и сообщив адреса своему соучастнику, информация о нахождении закладок не было доведена до потребителей по независящим от него обстоятельствам; факт передачи Маргушевым Р.Б. информации о месте расположения тайников с наркотическим средством соучастнику не свидетельствует об оконченности сбыта, поскольку последний наряду с Маргушевым Р.Б. являлся соисполнителем преступления в составе группы, а не приобретателем наркотического средства. В соответствии с разъяснениями постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.12.2015 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ либо статей 66 и 65 УК РФ, срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем нижний предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на ст.64 УК РФ.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения судом допущены.

Судом установлено, что в период с 21 по 22 апреля 2020 года Маргушев А.Б. в составе организованной группы, незаконно приобрел наркотические средства: морфин, ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и героин (диацетилморфин) массой не менее 1343, 2 г.

Маргушев Р.Б. поместил часть указанных наркотических средств общей массой 5, 13 г в тайники-закладки и используя сеть "Интернет", в мессенджере "Ватсап" отправил сообщения с описанием мест закладок лицу, выполняющему роль оператора.

Эти действия Маргушева Р.Б. квалифицированы по пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенный организованной группой, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей "включая сеть "Интернет").

Квалифицируя содеянное как оконченное преступление, суд не учел, что Маргушев Р.Б. контакта с приобретателями наркотических средств не имел, деньги за наркотические средства приобретателями не перечислялись и наркотические средства из тайников не забирались.

Кроме того, не установлено данных о том, что лицо, выполняющее роль оператора, передало приобретателям наркотических средств сведения о местах закладок. Наркотические средства были изъяты 23 апреля 2020 года в ходе осмотров мест происшествия.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п.13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 (ред. от 16.05.2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Несмотря на то, что Маргушев Р.Б. разместил наркотики в тайниках и сообщил их адреса своему соучастнику, информация о нахождении закладок не была доведена до потребителей, наркотические средства не были переданы приобретателям по независящим от него обстоятельствам.

При таких обстоятельствах действия Маргушева Р.Б. неправильно квалифицированы судом как оконченное преступление.

Его действия подлежали квалификации по ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, организованной группой, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей "включая сеть "Интернет"), В связи с чем, приговор подлежит изменению с переквалификацией действий Маргушева Р.Б. с пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, с назначением наказания с учетом данных о его личности и всех обстоятельств дела, с применением ч.3 ст.66, ч.1 ст.62 УК РФ.

При этом исходя из пределов прав суда кассационной инстанции, предусмотренных ст.401.16 УПК РФ, оснований для исключения из приговора указаний о применении ст.64 УК РФ, как об этом указывается в кассационном представлении, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 18 ноября 2021 года в отношении Маргушева Р.Б. изменить:

- переквалифицировать его действия с пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи А.В. Железный

С.Н. Харрасова