Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 21 декабря 2021 г. по делу N 7У-14220/2021[77-4549/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Карипова Л.Р, судей Казначейского В.В, Колесникова О.В, с участием:

прокурора Гусевой Е.А, осужденного Макарова С.А, защитника - адвоката Блиновой Н.А, при помощнике судьи Зиновьевой А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Макарова С.А. на приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 25 декабря 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 5 марта 2020 года.

Заслушав доклад судьи Казначейского В.В, кратко изложившего обстоятельства дела, содержание обжалуемых судебных решений и доводы кассационной жалобы, поступивших возражений, выступления осужденного Макарова С.А. и его защитника - адвоката Блиновой Н.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Гусевой Е.А, полагавшей необходимым судебные решения изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 25 декабря 2019 года

Макаров ФИО17, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее не судимый, осужден к наказанию в виде лишения свободы по:

-ч. 3 ст. 30 п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (8 преступлений) на срок 7 лет за совершение каждого преступления;

-ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на срок 8 лет 6 месяцев;

-ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на срок 9 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Макарову С.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено время предварительного содержания под стражей в период с 25 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором также разрешены вопросы о мере пресечения и о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 5 марта 2020 года приговор в отношении Макарова С.А. изменён: исключены выводы суда об исключении обвинения подсудимого как излишне вмененного обвинения по четырем преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 30 п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (от 26 сентября 2018 года, от 14 октября 2018 года - закладка у гаража N 7 ГСК "Спутник"; 15 октября 2018 года - закладки в 50 и 70 метрах от Кирпичного пруда за д. 76а по ул. Ярморочной г. Тамбова), а также о том, что он совершил 10 умышленных особо тяжких преступлений. Квалифицированы действия Макарова С.А. по эпизодам от: 2 октября 2018 года (закладки у д. 176/14 по ул. Советской г. Тамбова и у д. 36 по ул. 1-й Полковой г. Тамбова) по ч. 3 ст. 30 п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет; 4 октября 2018 года (закладка у гаража N 227 ГСК "Лада"), 5 октября 2018 года (закладки у гаражей NN 69, 106, 31, 24 ГСК "Монолит"), по ч. 3 ст. 30 п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет. В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности трех преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно Макарову С.А. назначено наказание в виде лишения свободы на 9 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Макаров С.А. признан виновным в десяти покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет), группой лиц по предварительному сговору, из которых восемь - в значительном размере, два - в крупном размере. Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Макаров С.А. считает судебные решения незаконными, необоснованными, постановленными с нарушением норм материального и процессуального права. Обращает внимание на совокупность признанных судом обстоятельств, смягчающих наказание, совершение неоконченных преступлений, отсутствие вредных последствий, данные о его личности, приведённые в приговоре, что позволяло суду применить при назначении наказания положения ст. ст. 64, 96 УК РФ. Отмечает также, что суд необоснованно не учел при назначении наказания его молодой возраст и деятельное раскаяние в содеянном. При этом ссылается на свое поведение после совершения преступлений, на соблюдение ограничений при нахождении под следствием. Просит судебные решения изменить, применить ст. 96 УК РФ, смягчить назначенное наказание до 7 лет лишения свободы.

В своих возражениях старший помощник прокурора Октябрьского района г. Тамбова Карасев Н.А. просит судебные решения оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Выслушав стороны, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и поступившие возражения, судебная коллегия отмечает следующее.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об их достаточности для разрешения дела, правильно признав осужденного Макарова С.А. виновным в совершении преступлений, этот вывод изложил в приговоре, а принятое решение мотивировал.

Виновность и фактические обстоятельства совершения преступлений судом установлены правильно на основании исследованной в судебном заседании и приведенной в приговоре совокупности доказательств.

Виновность Макарова С.А. в совершении преступлений подтверждается его показаниями, в которых он признает, что используя приложение "Telegram" устроился на работу для раскладки свертков с наркотиками в тайники. Выполняя свою работу 2 октября 2018 года, разместил в тайники свертки, в которых находились наркотические средства в гаражном массиве и около дома N 36 по ул. 1 - я Полкова г. Тамбова. Затем получив 4 октября 2018 года новую партию наркотических средств, разместил их в тайники закладки в гаражном массиве и на пересечение улицы Гастелло и улицы Сенько г. Тамбова; явкой с повинной, поддержанной им в судебном заседании; показаниями свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11 о том, что в результате проведённых оперативно - розыскных мероприятий был задержан ФИО1; показаниями понятых ФИО12 и ФИО13 об обстоятельствах производства осмотра места происшествия; показаниями свидетеля ФИО14 о том, что со слов своего знакомого Макарова С.А. ему известно, что он занимается раскладкой наркотических средств, приобретаемых им в интернет - магазине; заключениями экспертов; и другими письменными доказательствами, исследованными судом и приведёнными в приговоре.

Все доказательства судом проверены с соблюдением требований ст. 87 УПК РФ, а в описательно-мотивировочной части приговора им дана надлежащая оценка в соответствии со ст. ст. 17 и 88 УПК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия исключает из числа доказательств показания свидетелей ФИО8, ФИО11, ФИО15 в той части, из которой следует, что Макаров С.А. пояснил при задержании о своей причастности к сбыту наркотических средств.

По смыслу уголовно-процессуального закона, сотрудник полиции осуществляет уголовное преследование соответствующего лица, и может быть допрошен в суде только по обстоятельствам проведения того или иного следственного действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения содержания показаний допрошенного лица. Поэтому показания этой категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из их бесед либо во время допроса подозреваемого (обвиняемого), свидетеля, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности подсудимого, что соответствует и правовой позиции, сформулированной Конституционным Судом РФ в Определении N 44-0 от 6 февраля 2004 года. В соответствии с требованиями закона, доказательства, полученные с нарушением требований уголовно -процессуального закона, в силу ст. 75 УПК РФ, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

С учетом приведённых положений уголовно - процессуального закона показания сотрудников полиции в части пояснений Макарова С.А. о своей причастности к сбыту наркотических средств. Вместе с тем исключение указанных показаний не влияет на вывод суда о виновности осужденного в совершении преступлений.

Неустранимых существенных противоречий в исследованных судом доказательствах, которые требовали бы их истолкования в пользу осужденного, не имеется.

Судом первой инстанции дело рассмотрено в условиях, обеспечивающих исполнение сторонами их процессуальных обязанностей и осуществление предоставленных им прав, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, предусмотренных положениями статьи 15 УПК РФ. Все заявленные ходатайства в ходе судебного следствия разрешены судом в установленном законом порядке в соответствии с требованиями статьи 271 УПК РФ и по ним приняты мотивированные решения. Нарушений требований уголовно - процессуального закона при возбуждении уголовного дела и процедуры уголовного судопроизводства, прав его участников, в том числе на защиту при рассмотрении данного уголовного дела не допущено.

С учетом установленных судом фактических обстоятельств действия осужденного Макарова С.А. квалифицированы правильно.

Вопреки доводам кассационной жалобы, наказание Макарову С.А. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, с учетом всех обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных, характеризующих личность осужденного, обстоятельств, влияющих на наказание.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденному Макарову С.А. суд признал: признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики с места жительства и работы, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, явку с повинной.

Каких-либо иных обстоятельств, помимо изложенных в приговоре, подлежащих в силу уголовного закона учету при назначении наказания, но не получивших оценки суда, и которые могли бы повлиять на его выводы относительно вида и размера наказания, из содержания кассационной жалобы и представленных материалов, не усматривается.

Проанализировав обстоятельства совершения осужденным Макаровым С.А. преступлений, характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, наряду с влиянием наказания на его исправление суд, руководствуясь принципом справедливости, а также необходимости обеспечения соответствия назначенного наказания тяжести содеянного, мотивированно пришел к обоснованному выводу о том, что его исправление возможно лишь в условиях изоляции от общества, в связи с чем, назначил наказание в виде реального лишения свободы.

Суд обсудил вопрос возможности изменения категории преступлений согласно положениям ч. 6 ст. 15 УК РФ и обоснованно не нашел оснований для её применения.

В приговоре приведены мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению наказания, включая неприменение положений, регламентированных ст. 64 УК РФ и ст. 73 УК РФ, с которыми нельзя не согласиться.

Приведенные в кассационной жалобе доводы, представленные перечислением всех учтенных судом смягчающих наказание обстоятельств и сведений о личности осужденного, по существу направлены на переоценку выводов суда по вопросу о наказании, оснований к чему не имеется, поскольку эти выводы согласуются с положениями уголовного закона.

Назначенное Макарову С.А. наказание с применением ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ является справедливым, оснований для его смягчения не имеется.

Нельзя согласиться с доводами кассационной жалобы о необоснованном неприменении судом ст. 96 УК РФ. Оснований для применения к осужденному положений гл. 14 УК РФ не имелось, поскольку с учетом данных о личности виновного, а также исследованного судом заключения судебно - психиатрической экспертизы не усматривается исключительных обстоятельств, которые бы позволили суду распространить на Макарова С.А. положения регламентирующие особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Поскольку суд при постановлении приговора привел недопустимые доказательства, судебная коллегия находит необходимым данные судебные решения изменить, исключить из приговора показания сотрудников полиции в той части, которая получена с нарушением требований уголовно - процессуального закона.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Макарова С.А. оставить без удовлетворения.

Приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 25 декабря 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 5 марта 2020 года в отношении Макарова ФИО18 изменить.

Исключить из числа доказательств по уголовному делу показания свидетелей ФИО8, ФИО11, ФИО15 в той части, из которой следует, что Макаров С.А. пояснил при задержании о своей причастности к сбыту наркотических средств.

В остальной части эти же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи