Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 13 июля 2022 г. по делу N 33-19790/2022

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда

в составе председательствующего Семченко А.В, с удей Заскалько О.В, Рачиной К.А, при помощнике судьи Иосебашвили Э.Х, с участием прокурора Витман Ю.А, рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Семченко А.В.

апелляционную жалобу Абильтаровой... на решение Бабушкинского районного суда города Москвы от 23 декабря 2021 года

по гражданскому делу по иску Абильтаровой... к обществу с ограниченной ответственностью "СМК "Юбилейный" о признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда,

УСТАНОВИЛА:

Абильтарова И.А. обратилась в суд с иском к ООО "СМК "Юбилейный" о признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда.

В обоснование требований ссылалась на то, что работала в ООО "СМК "Юбилейный" в должности финансового директора. 25 марта 2019 года Абильтарова И.А. была незаконно уволена ответчиком по п. 3 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса Российской Федерации. Решением Бабушкинского районного суда г. Москвы от 13 февраля 2020 года, вступившим в законную силу 10 июня 2020 года, восстановлена на работе, однако не была обеспечена работодателем работой, не имела возможности выполнять свои трудовые обязанности, заработная плата ей не выплачивалась. 24 сентября 2020 года она получила от ответчика уведомление и копию приказа от 08 апреля 2020 года N 43 о ее увольнении по статье 288 Трудового кодекса Российской Федерации. Свое увольнение истец полагает незаконным, нарушающим ее трудовые права и причинившим моральный вред, поскольку приказ об увольнении был издан задним числом, расчет при увольнении произведен не был.

С учетом уточнений Абильтарова И.А. просила признать незаконным приказ ООО "СМК "Юбилейный" от 08 апреля 2020 года N 43 о ее увольнении, восстановить ее на работе в должности финансового директора, взыскать средний заработок за время вынужденного прогула, компенсацию морального вреда в размере 20 000 рублей, заработную плату за период с 14 февраля по 08 апреля 2020 года в размере 248 169 рублей 70 копеек, компенсацию за неиспользованный отпуск за период с 02 апреля 2019 года по 02 апреля 2020 года в размере 245 546 рублей 60 копеек.

Решением Бабушкинского районного суда города Москвы от 23 декабря 2021 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Абильтарова И.А. в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, удовлетворить исковые требования.

Истец Абильтарова И.А. в судебное заседание апелляционной инстанции не явилась, о времени и месте судебного заседания извещена, в связи с чем судебная коллегия полагает возможным рассматривать дело в ее отсутствие.

Выслушав представителя ответчика Магомедова К.Г, прокурора, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Судом установлено и следует из материалов дела, что 02 апреля 2018 года Абильтарова (Голыш) И.А. принята в ООО "СМК "Юбилейный" для выполнения работы по должности финансового директора.

Приказом от 25 марта 2019 года Абильтарова И.А. уволена на основании пункта 3 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации (по инициативе работника).

Решением Бабушкинского районного суда г. Москвы от 13 февраля 2020 года, оставленным без изменения апелляционным определением от 10 июня 2020 года, приказ об увольнении признан незаконным и отменен, Абильтарова И.А. восстановлена на работе, в ее пользу с работодателя взыскан средний заработок за время вынужденного прогула, заработная плата, компенсация за неиспользованный отпуск, компенсация морального вреда.

Приказом генерального директора Общества от 17 февраля 2020 года истец восстановлена на работе в должности финансового директора, приказ от 25 марта 2019 года об увольнении работника отменен, о чем ей было направлено уведомление от 17 февраля 2020 года, в котором также предложено приступить к работе по месту нахождения работодателя в Республике Саха (Якутия).

В связи с невыходом на работу Абильтаровой И.А. неоднократно направлялись уведомления о необходимости явиться на работу для дачи объяснений и продолжения исполнения трудовой функции.

В уведомлении от 16 марта 2020 года работодатель сообщил работнику о предстоящем расторжении трудового договора на основании статьи 288 Трудового кодекса Российской Федерации (в связи с приемом на работу работника, для которого эта работа будет являться основной).

Уведомление было получено Абильтаровой И.А. 25 марта 2020 года.

Приказом ООО "СМК "Юбилейный" от 08 апреля 2020 года N 43 Абильтарова И.А уволена 08 апреля 2018 года с должности финансового директора на основании статьи 288 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с приемом на работу работника, для которого эта работа будет являться основной.

Разрешая спор и отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, у работодателя имелись основания для увольнения Абильтаровой И.А. по статье 288 Трудового кодекса Российской Федерации, поскольку работодателем на должность финансового директора, которую занимала истец, был принят работник (Моторина Н.П.), для которого эта работа является основной, порядок увольнения Абильтаровой И.А. работодателем соблюден.

Отказывая в удовлетворении требований о взыскании заработной платы с 14 февраля по 08 апреля 2020 года, компенсации за неиспользованный отпуск за период с 02 апреля 2019 года по 02 апреля 2020 года, суд указал, что после вынесения решения о восстановлении на работе истец не работала, а компенсация за неиспользованный отпуск взыскана решением суда.

Судебная коллегия считает, что приведенные выводы суда первой инстанции сделаны с существенным нарушением норм материального права.

Частью 2 статьи 57 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрены условия, обязательные для включения в трудовой договор, в том числе иные условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права (абзац 11).

Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора (часть 3 статьи 57 Кодекса).

В соответствии со статьей 60.1 Трудового кодекса Российской Федерации работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 настоящего Кодекса.

Согласно части 1 статьи 282 Трудового кодекса Российской Федерации совместительство - это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей (часть 3 статьи 282 Трудового кодекса Российской Федерации).

В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством (часть 4 статьи 282 Трудового кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 288 Трудового кодекса Российской Федерации помимо оснований, предусмотренных названным Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.

Согласно пунктам 1 и 2 части 4 статьи 198 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в мотивировочной части решения суда должны быть указаны: фактические и иные обстоятельства дела, установленные судом; выводы суда, вытекающие из установленных им обстоятельств дела, доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения, мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле.

Вывод суда о том, что работа Абильтаровой И.А. в ООО "СМК "Юбилейный" является совместительством, основан на трудовом договоре N 75А от 02 апреля 2018 года и приказе о приеме работника на работу N 75А от 02 апреля 2018 года.

Между тем указанный трудовой договор Абильтаровой И.А. не подписан, на что ссылается суд в решении. Данное обстоятельство подтверждено также вступившими в законную силу судебными актами, указанными выше.

Названный приказ также не подтверждает не только согласие работника на выполнении работы по совместительству, но и ознакомление Абильтаровой И.А. с данным приказом при приеме на работу.

Вопреки доводам представителя ответчика из материалов дела не следует, что Абильтарова И.А. иным образом выразила свое согласие на работу у ответчика на условиях совместительства, при том, что в суде первой инстанции она оспаривала данное обстоятельство.

При таких данных условие трудового договора о работе Абильтаровой И.А. у ответчика по совместительству не является согласованным, глава 44 Трудового кодекса Российской Федерации на правоотношения сторон не распространяется.

Следовательно, оснований для прекращения трудового договора по статье 288 Трудового кодекса Российской Федерации не имелось.

С учетом изложенного решение суда подлежит отмене.

Согласно частям 1 и 2 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Приказ об увольнении Абильтаровой И.А. является незаконным, она подлежит восстановлению на работе.

Для определения среднего заработка за время вынужденного прогула судебная коллегия исходит из среднего дневного заработка в размере 4 722, 05 руб, установленного решением суда от 13 февраля 2020 года. Средний заработок за время вынужденного прогула с 09 апреля 2020 года по 13 июля 2022 года, подлежащий взысканию с ответчика в пользу истца, составит 2 634 903, 9 руб. = 4 722, 05 руб. х 558 рабочих дней.

Ответчик заявлял в суде первой инстанции о пропуске истцом срока на обращение в суд.

Между тем суд первой инстанции правильно не согласился с указанными доводами ответчика.

Как указывает Абильтарова И.А. в исковом заявлении, копию приказа об увольнении она получила 24 сентября 2020 года, исковое заявление направлено в суд 25 октября 2020 года, то есть в месячный срок с учетом положений статьи 14 Трудового кодекса Российской Федерации.

Требование о взыскании заработной платы за период с 14 февраля по 08 апреля 2020 года подлежит частичному удовлетворению, поскольку работодателем своевременно было исполнено решение суда о восстановлении работника на работе. К исполнению трудовых обязанностей Абильтарова И.А. не приступила.

Между тем Указами Президента Российской Федерации от 25.03.2020 N 206, от 02.04.2020 N 239 дни с 30 марта по 30 апреля 2020 года объявлены нерабочими днями с сохранением за работниками заработной платы, сведений о том, что данные Указы не распространялись на работников организации ответчика, не имеется. В этой связи судебная коллегия взыскивает с ответчика в пользу работника заработную плату за 8 рабочих дней в размере 37 776, 4 руб.

В силу статьи 237 Трудового кодекса Российской Федерации моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Частью 9 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.

Судебная коллегия полагает возможным взыскать в пользу истца компенсацию морального вреда, определив ее в размере 20 000 руб.

Что касается требования о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, то основания для их взыскания не имеется, поскольку Абильтарова И.А. восстановлена на работе и имеет право реализовать право на отпуск.

В соответствии со статьей 103 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации с ответчика подлежит взысканию в бюджет города Москвы государственная пошлина в размере 21 863 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 328 - 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Бабушкинского районного суда города Москвы от 23 декабря 2021 года отменить.

Признать незаконным приказ общества с ограниченной ответственностью "СМК "Юбилейный" N 43 от 08 апреля 2020 года об увольнении Абильтаровой...

Восстановить Абильтарову... на работе в обществе с ограниченной ответственностью "СМК "Юбилейный" в должности финансового директора.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "СМК "Юбилейный" в пользу Абильтаровой... средний заработок за время вынужденного прогула в размере 2 634 903, 9 руб, заработную плату в размере 37 776, 4 руб, компенсацию морального вреда в размере 20 000 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "СМК "Юбилейный" в бюджет города Москвы государственную пошлину в размере 21 863 руб.

Председательствующий:

Судьи: