Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 5 июня 1998 г. N Ф03-А73/98-2/505 В признании недействительным решения налогового органа в части взыскания штрафных санкций по игровым автоматам и сбору отказано, т.к. истец уплатил налог с доходов от безвыигрышных игровых автоматов по заниженной ставке, что привело к неполной уплате налога на прибыль (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 5 июня 1998 г. N Ф03-А73/98-2/505
(извлечение)

Арбитражный суд, при участии от истца - генерального директора Мизина Е.А., представителей Борисовой О.И. по доверенности N 53 от 02.06.98 г., Крупнова В.А. по доверенности N 52 от 02.06.98 г., от ответчика - главного госналогинспектора юридического отдел Копейко А.В. по доверенности N 09-24 от 21.01.98 г., главного госналогинспектора Снопковой Л.А. по доверенности N 09-37 от 02.04.98 г., рассмотрел кассационную жалобу Товарищества с ограниченной ответственностью совместного предприятия "В", г. Хабаровск на решение, постановление от 16.02.98 г., 07.04.98 г. по делу N 73-8222/18-97 АИ-1/134 Арбитражного суда Хабаровского края, по иску Товарищества с ограниченной ответственностью совместного предприятия "В", г. Хабаровск к Государственной налоговой инспекции по г. Хабаровску о признании недействительным решения N 143 от 06.10.97 г.

Товарищество с ограниченной ответственностью совместное Российско-Американское предприятие "В" (далее ТОО СП "В") обратилось с иском к Государственной налоговой инспекции г. Хабаровска, правопреемником которой в настоящее время является Государственная налоговая инспекция по Хабаровскому краю, о признании недействительным пункта 3 Решения N 143 от 06.10.97 г.

До принятия решения истец уточнил исковые требования и просил признать недействительными пункты 3.2, 3.3, 3.4, 3.7 спорного решения налоговой инспекции, а по пункту 3.1 - в части взыскания заниженной прибыли и штрафов по детским игровым автоматам в сумме 10925,12 рублей и по 5% сбору от продажи входных билетов в сумме 20702,2 рублей.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 16.02.98 г., оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 07.04.98 г., в удовлетворении исковых требований отказано в связи с необоснованностью заявленных требований.

Правильность принятых судебных актов проверяется по жалобе истца, который просит их отменить в части взыскания штрафных санкций по игровым автоматам и 5% сбору, сославшись на нарушение судом норм материального права.

Согласно пункта 1 статьи 9 Закона Российской Федерации от 27.12.91 г. "О налоге на прибыль предприятий и организаций" (в редакции от 10.01.97 г.), к игорному бизнесу относятся игровые автоматы (иные средства и оборудование) с вещевым или денежным выигрышем. Следовательно, безвыйгрышные игровые автоматы не относятся к игорному бизнесу, облагаемому по ставке 90%, и ТОО СП "В", уплатив налог на прибыль по ставке 35% и НДС от данного вида деятельности, не допустила занижения прибыли в сумме 7479,9 тысяч рублей. Поэтому налоговая инспекция, необоснованно приняла решение о взыскании с товарищества штрафных санкций в сумме 9437,7 рублей и доначислила налог на прибыль в сумме 1617,4 рублей.

Кроме этого, ТОО СП "В" указывает на то, что основанием для перечисления авторского гонорара Дальневосточному филиалу. Российского авторского общества в размере 5% от суммы валового сбора, поступившего от продажи входных билетов за публичное, исполнение произведений или программ в звукозаписи, являются заключенное с последним лицензионное соглашение, Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" 09.07.93 г., Постановление Правительства РФ от 17.05.96 г. N 614 "О ставках вознаграждения за некоторые виды использования исполнения (постановки)".

Отнесение данных затрат на себестоимость произведено в соответствии с подпунктами "т", "э" пункта 2 Положения о составе затрат по производству и реализации товаров (работ, услуг) N 552 от 05.08.92 г.

Поэтому налоговой инспекцией в этой части также необоснованно применены к истцу финансовые санкции.

В судебном заседании генеральный директор ТОО СП "В" Е.А. Мизин заявил отказ от кассационной жалобы.

В судебном заседании генерального директора ТОО СП "В" Е.М. Мизин заявил отказ от кассационной жалобы в части признания, недействительным решения налоговой инспекции по 5% сбору, в остальной части - настаивает на удовлетворении жалобы.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе с учетом отказа от жалобы в части.

Налоговая инспекция отзыв на жалобу не представила, однако ее представители в судебном заседании просили оставить жалобу без удовлетворения, а принятые судебные акты - без изменения, сославшись на их законность и обоснованность.

Рассмотрев материалы дела и доводы сторон, кассационная инстанция не находит оснований для удовлетворения жалобы по следующим основаниям:

Из материалов дела становлено, что государственной налоговой инспекцией по Хабаровску проведена документальная проверка ТОО СП "В" по вопросам соблюдения, законодательства о налогах и других платежах в бюджет за период 1995 год - 1 полугодие 1997 года, о чем составлен акт проверки от 25.09.97 г.

В ходе проверки были обнаружены нарушения налогового законодательства, в том числе занижение налога на прибыль в результате необоснованного исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль по выручке, полученной от игорных мест в 1997 году, по ставке 35%, вместо ставки 90%, чем нарушена статья 9 пункт 2 Закона РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций" от 27.12.91 г. (с последующими изменениями).

Налоговой инспекцией правомерно принято Решение N 143 от 06.10.97 г. (с изменениями, внесенными решением от 06.11.97 г.) о взыскании с ТОО СП "В" заниженного налога на прибыль в сумме 1318,2 тысяч, рублей, штрафа в размере этой же суммы и пени за просрочку платежа в сумме 340,5 тысяч рублей, поскольку подпункт "в" пункта 1 статьи 9 вышеназванного Закона предусматривает, что предприятия помимо налога на прибыль уплачивают налоги с доходов (включая доходы от аренды и иных видов использования) казино, иных игорных домов (мест), и другого игорного бизнеса, видеосалонов (от видеопоказа), от проката видео и аудиокассет и записей на них, определяемых в виде разницы между выручкой и расходами, включаемыми в себестоимость продукции (работ, услуг), учитываемых при налогообложении прибыли, за исключением расходов на оплату труда.

Доходы от казино, иных игорных домов (мест) и другого игорного бизнеса, облагаются по ставке 90% процентов (пункт 2 статьи 9 Закона).

Поскольку истец уплатил налог с доходов от безвыйгрышных игровых автоматов по ставке 35% вместо ставки 90%, налоговая инспекция обоснованно доначислила налог на прибыль и применила штрафные санкции, предусмотренные статьей 13 Закона РФ "Об основах налоговой системы в Российской Федерации", и у арбитражного суда не было оснований для признания спорного решения налоговой инспекции в этой части недействительным.

Не может быть принят во внимание довод ТОО СП "В" о том, что по ставке 90% облагается только доход от предпринимательской деятельности с использованием игровых автоматов с вещевым или денежным выигрышем, доход же от деятельности с использованием безвыйгрышных игровых автоматов должен облагаться по ставке 35%, как противоречащий действующему законодательству с налоге на прибыль.

Действительно, в Законе РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций" дано понятия игорного бизнеса, которым является предпринимательская деятельность с использованием игровых автоматов (иных средств и оборудования) с вещевым или денежным выигрышем, как объекта налогообложения налогом на прибыль.

Однако, объектом налогообложения при взимании налога на прибыль, является не только доход от игорного бизнеса, но и доходы иных, игорных домов (мест).

Истец не отрицает, что у него имеются игорные места, в частности зал игровых автоматов в парке культуры и отдыха, где используются как безвыйгрышные игровые автоматы, так и игровые автоматы с денежным или вещевым выигрышем.

Доход от игорного места с использованием безвыйгрышных игровых автоматов, в соответствии с пунктом 2 статьи 9 Закона РФ "О налоге на прибыль", подлежит обложению по ставке 90%, как и доход от игорного бизнеса с использованием игровых автоматов с вещевым или денежным выигрышем. Законодатель, устанавливая налог на прибыль по ставке 90% не делает различий, с какого вида дохода он взыскивается: с дохода от игорного места или с дохода от игорного бизнеса.

Поскольку истцом заявлен отказ от кассационной жалобы в части признания недействительным спорного решения налоговой инспекции в части занижения прибыли по авторским гонорарам и данный отказ принят судом кассационной инстанции, то производство по кассационной жалобе в этой части подлежит прекращению.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 172, 174-177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Производство по кассационной жалобе ТОО СП "В" в части признания недействительным Решения налоговой инспекции по г. Хабаровску N 143 от 06.10.97 г. по применению санкций за занижение прибыли по авторским гонорарам прекратить.

Решение от 16.02.98 г., постановление апелляционной инстанции от 07.04.98 г. по делу N А73-8222/18-97 (АИ-1/134) Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, а кассационную жалобу в остальной части - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и обжалованию не подлежит.