Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 24 февраля 2005 г. N Ф03-А73/04-2/3744 Суд взыскал с ООО штрафы за неуплату налога на прибыль, целевого сбора на благоустройство и за неудержание налога с доходов иностранных юридических лиц, т.к. общество занизило доходы на сумму выручки от оказания услуг по тушению пожаров, занизило численность работников и не исчислило, и не уплатило налог с доходов иностранных юридических лиц, полученных от источников в РФ (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 24 февраля 2005 г. N Ф03-А73/04-2/3744
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: Межрайонной инспекции ФНС N 4 по Хабаровскому краю - Е.В. Трофимова представитель по доверенность N 20 от 02.09.2004, Т.В. Хаткова представитель по доверенность N 370 от 02.02.2005, Г.И. Тишкова представитель по доверенность N 2821 от 20.10.2004, от ответчика: ООО "Р" - И.А. Кузьмин представитель по доверенность б/н от 15.03.2004, рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы Межрайонной инспекции МНС РФ N 4 по Хабаровскому краю и ООО "Р" на решение от 19.08.2004 по делу N А73-2683/2004-12 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению Межрайонной инспекции МНС РФ N 4 по Хабаровскому краю к ООО "Р" о взыскании штрафных санкций в сумме 919558,09 руб. и 1287,48 долларов США.

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2005 года. Полный текст постановления изготовлен 24 февраля 2005 года.

Межрайонная инспекция МНС РФ N 4 по Хабаровскому краю обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением, с учетом уточненных требований, о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Р" (далее Общество) налоговых санкций в сумме в сумме 900623,09 руб. и 1287,48 долларов США.

Решением от 19.08.2004 требования налогового органа удовлетворены частично. Суд взыскал с ООО "Р" в доход бюджета штрафные санкции на общую сумму 123312,29 руб. и 1287,48 долларов США, в том числе:

- по п. 1 ст. 122 НК РФ штраф в сумме 80125 руб. за неуплату налога на прибыль, в сумме 1409,4 руб. за неуплату целевого сбора.

- по ст. 123 НК РФ штраф в сумме 1287,48 долларов США за неудержание налога с доходов иностранных юридических лиц.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе ООО "Р" предлагает решение суда первой инстанции изменить, и принять новое решение об отказе в удовлетворении требований Межрайонной Инспекции МНС РФ N 4 по Хабаровскому краю в части, касающейся взыскания с предприятия штрафных санкций в сумме 1287,48 долларов США за неудержание налога с доходов иностранных юридических лиц.

В обоснование жалобы заявитель сослался на п. 2 ст. 10 Закона РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций", согласно которой иностранное юридическое лицо, имеющее в соответствии с международными договорами право на льготное обложение налогом с доходов от источников в Российской Федерации, в течение года со дня получения дохода подает заявление о снижении или отмене налога в порядке, установленном Государственной налоговой службой Российской Федерации. Заявления, поданные по истечении указанного срока, к рассмотрению не принимаются. Следовательно, ООО "Р" не могло нарушить вышеуказанную норму, так как не является иностранным юридическим лицом.

Кроме того, заявитель жалобы считает, что предприятие правомерно не удержало налог на прибыль с компании "Шинхунг Глобал Корпорейшен", так как в соответствии со статьей 11 Закона и ст. 7 "Конвенции между Правительством РФ и Правительством Республики Корея об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы" от 19.11.1992 данное предприятие платит налог на прибыль в стране постоянного местопребывания в Республике Корея.

По мнению заявителя жалобы, предприятие правомерно не удержало налог на прибыль с компании "Тайгер Машинери Компании", поскольку данное предприятие зарегистрировано в США, с которыми Россией так же заключена Конвенция "Об избежании двойного налогообложения...".

В отзыве на жалобу инспекция по налогам и сборам доводы ООО "Р" отклонила и просила решение суда в обжалуемой части оставить без изменения.

В кассационной жалобе инспекция по налогам и сборам также предлагает решение суда первой инстанции изменить в части, касающейся отказа во взыскании с ООО "Р" штрафа по налогу на прибыль в сумме 422727 руб., а также во взыскании штрафа по целевому сбору на благоустройство территорий, на нужды образования, на финансирование работ, связанных с подготовкой к осенне-зимнему периоду и другие цели в сумме 46,8 руб.

В обоснование жалобы налоговый орган сослался на неправомерное объединение судом двух налоговых периодов при рассмотрении вопроса о применении налоговых санкций за неуплату налога на прибыль. В результате допущенного нарушения суд неправильно рассчитал подлежащую взысканию сумму штрафа (2915783 - 2113633 = 802150 х 20% = 160430 руб.).

По мнению инспекции по налогам и сборам, аналогичную ошибку суд допустил при взыскании налоговых санкций по целевому сбору, и необоснованно отказал во взыскании штрафа в сумме 48,6 руб.

ООО "Р" отзыв на жалобу налогового органа не представил.

Изложенные в жалобах доводы представители сторон поддержали в заседании суда кассационной инстанции.

Исходя из доводов заявителей жалоб, суд кассационной инстанции проверил правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, и находит жалобу инспекции по налогам и сборам подлежащей удовлетворению в полном объеме. Жалоба ООО "Р" удовлетворению не подлежит.

Как видно из материалов дела, налоговым органом проведена выездная проверка деятельности ООО "Р" по вопросам соблюдения налогового законодательств за период с 01.01.2001 по 01.05.2003.

По результатам проверки составлен акт от 02.10.2003 N 12-111/22, из которого следует, что в результате нарушения требований ряда норм налогового законодательства у Общества образовалась задолженность перед бюджетом по уплате налога на прибыль за 2001 год и переплата данного налога за 2002 год.

В частности, в ходе проверки были выявлены следующие нарушения:

в нарушение ст. 39, 249 НК РФ общество занизило доходы на сумму выручки от оказания услуг по тушению пожаров Сукпайскому лесхозу в размере 273280 руб. и на сумму 263035 руб. за счет несоответствия данных деклараций по налогу на прибыль с данными выручки от реализации;

в нарушение ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", Постановления Госкомстата РФ от 28.11.1997 N 78 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте" Обществом приняты к учету и отнесены на себестоимость продукции затраты по оказанию транспортных услуг без подтверждающих документов в сумме 8540000 руб.;

в нарушение п. 6 ст. 2 Закона "О налоге на прибыль предприятий и организаций" от 27.12.1991 N 2116-1, п. 15 Положения о составе затрат по производству и реализации продукции, включаемых в себестоимость продукции и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 05.08.1992 N 552, п. 2.4 Инструкции МНС РФ "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий и организаций" от 15.06.2000 N 62 Общество неправомерно включило во внереализационные расходы для целей налогообложения убытки от продажи валюты в сумме 61311 руб.;

в нарушение п. 6.2 Порядка исчисления и уплаты целевого сбора, утвержденного Решением районного Совета депутатов района имени Лазо от 31.05.2001 N 17, в 1 квартале 2001 года Обществом занижена численность работников.

В результате вышеназванных нарушений Общество не уплатило за 2001 год налог на прибыль в сумме 3010459 руб. и целевой сбор за 2001 год в сумме 7290 руб.,

С учетом имеющейся в 2002 году переплаты по налогу на прибыль в сумме 1848529 руб. и переплаты сбора на сумму 234 руб., недоимка по налогу на прибыль по результатам проверки составила 1161930 руб., недоимка по уплате в бюджет суммы сбора - 7056 руб.

На основании акта проверки налоговым органом принято решение от 04.11.2003 N 174 о привлечении ООО "Р" к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа, в том числе:

- по налогу на прибыль в сумме 602092 руб.;

- по целевому сбору на благоустройство и другие цели в сумме 1458 руб.;

Этим же решением, с учетом изменения, внесенного решением N 100 от 04.03.2004, Общество привлечено к ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 1287,48 долларов США за неудержание налога с доходов иностранных юридических лиц, полученных от источников в Российской Федерации.

Рассматривая заявление ООО "Р" о признании недействительным решения налогового органа от 04.11.2003 N 174 о привлечении Общества к налоговой ответственности, суд установил, что налоговый орган при определении неуплаченной суммы налога на прибыль не учел суммы налогов, доначисленных ранее по решению N 287 от 07.04.2003, а именно: за 2001 год - 94676 руб., за 2002 год - 265104 руб.

Учитывая данное обстоятельство, суд установил, что сумма налога на прибыль, подлежащая уплате в бюджет по итогам проверки, составляет 802150 руб. (2915783 руб. - 2113633 руб.).

Разрешая спор в части применения налоговых санкций, суд исходил из того, что Общество правомерно привлечено к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, поскольку материалами дела подтверждается неполная уплата налога на прибыль и целевого сбора. Вместе с тем, суд пришел к выводу, что размер штрафных санкций должен исчисляться не по каждому налоговому периоду, а лишь с общих сумм неуплаченного налога и сбора, установленных по результатам налоговой проверки, то есть с 802150 руб. и 7056 руб.

Данный вывод суда является ошибочным, так как в рассматриваемом случае у налогоплательщика имелась переплата налога в более поздние периоды по сравнению с тем периодом, когда возникла задолженность. Следовательно, с учетом разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, данного в п. 42 постановления N 5 от 28.02.2001 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации", налогоплательщик может быть освобожден от ответственности, предусмотренной статьей 122 НК РФ, лишь при соблюдении им условий, определенных пунктом 4 статьи 81 НК РФ.

Поскольку условия пункта 4 ст. 81 НК РФ в рассматриваемом случае налогоплательщиком не выполнены, то штрафные санкции по налогу на прибыль должны рассчитываться с недоимки, имевшей место в конкретном налоговом периоде. Поскольку за 2001 год недоимка по налогу на прибыль составляла 2915783 руб., то сумма штрафа, подлежащая взысканию за неуплату налога на прибыль, составит 583157 руб. (2915783 х 20%), а не 160430 руб., как это считает суд первой инстанции.

По целевому сбору штраф должен также исчисляться без учета переплаты 2002 года и составит 1458 руб.

Вместе с тем, следует учесть, что при взыскании штрафных санкций за неуплату налога на прибыль суд применил ст. 112 НК РФ, уменьшив при этом размер подлежащего взысканию штрафа в два раза. Таким образом, размер штрафа, подлежащего взысканию за неуплату налога на прибыль, будет составлять 291578,5 руб.

Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит изменению в части, касающейся взыскания штрафа за неуплату целевого сбора и налога на прибыль. Взысканию подлежат соответственно суммы 1458 руб. и 291578,5 руб.

Проверкой также установлено, что в нарушение пункта 2 ст. 10 Закона РФ от 27.12.1991 N 2116-1 "О налоге на прибыль предприятий и организаций" и п. 5.2 Инструкции ГНС РФ от 16.06.95 г. N 34 "О налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц" в 2001 и 2002 годах Общество не исчислило и не уплатило налог с доходов иностранных юридических лиц, полученных от источников в РФ, в том числе с иностранной компанией "Шинхунг Глобал Корпорейшен" (Корея) - 4677,4 долларов США и с иностранной компании "Тагер Машинери Компании" (США) в сумме 1760 долларов США.

В результате указанного нарушения Обществу доначислен налог с доходов иностранных юридических лиц, полученных от источников в РФ в сумме 6437,4 долларов США, пени по указанному налогу в сумме 3420,29 долларов США и штрафные санкции по ст. 123 НК РФ в сумме 1287,48 долларов США.

При разрешении спора суд отклонил доводы ООО "Р" о том, что в соответствии с Конвенцией между Правительством РФ и Республикой Корея и Соединенными штатами Америки "Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы" удержание налога на прибыль с доходов иностранных юридических лиц не производится.

Вывод суда о том, что льготы по налогообложению для иностранных юридических лиц, предоставляются не автоматически, а при соблюдении установленных процедур соответствует требованию действующего налогового законодательства.

Статьей 14 Федерального закона от 27.12.1991 N 2116-1 "О налоге на прибыль предприятий и организаций" предусмотрено, что по применению настоящего закона издаются инструкции Государственной налоговой службой Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации.

В соответствии с требованием указанной нормы издана Инструкция Государственной налоговой службы Российской Федерации от 16.06.1995 N 34 "О налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц". Пунктом 5.1 указанной Инструкции предусмотрено, что лица, выплачивающие иностранным юридическим лицам доходы от источников в России, обязаны удержать налог из суммы выплаты и перечислить его в бюджет.

Неудержание налога указанными лицами может производиться в случаях:

- если у них имеется 4-й экземпляр Заявления на предварительное освобождение от налогообложения доходов от источников в Российской Федерации по форме 1013DТ с соответствующими отметками налоговых органов иностранного государства и России;

- выплаты доходов российскими банками иностранным банкам по краткосрочным операциям при наличии информации о таких иностранных банках в справочниках, указанных в п. 6.3 Инструкции;

- выплаты доходов в пользу постоянного представительства иностранного юридического лица, если у налогового агента имеется 3-й экземпляр уведомления об источниках доходов в Российской Федерации по форме 1011FЕ с отметкой соответствующего налогового органа о получении 1-го экземпляра этого уведомления.

При отсутствии у налогового агента на дату выплаты дохода вышеуказанных оснований должно производиться удержание налога по ставкам, установленным российским законодательством.

Поскольку Общество не представило ни налоговому органу, ни в судебное заседание вышеперечисленных документов, а факт неудержания налога в сумме 3420,29 долларов США нашел подтверждение в ходе судебного разбирательства, то суд правомерно удовлетворил требование налогового органа и взыскал с Общества штраф по ст. 123 НК РФ в размере 1287,48 долларов США.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 19.08.2004 по делу N А73-2683/2004-12 Арбитражного суда Хабаровского края изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Р" в доход бюджета штрафные санкции по пункту 1 ст. 122 НК РФ по налогу на прибыль в сумме 291578,5 руб., по социальным сборам 1458 руб.

В остальной части решение суда по настоящему делу оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "Р" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.