Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 ноября 2005 г. N Ф03-А59/05-1/3058 Суд отказал участнику ООО во взыскании с ООО части прибыли общества, распределяемой между участниками, т.к. истец не имел возможности участвовать в производственно-хозяйственной деятельности общества по уважительным причинам, то ему причитается к выплате лишь десятая часть от его доли прибыли и он не имеет права участвовать в распределении остальной прибыли (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 1 ноября 2005 г. N Ф03-А59/05-1/3058
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ответчика: Кислякова А.А. - директор (паспорт 6404519575 от 14.07.2001); Полыновская Н.С., представитель по доверенности от 10.01.2005 б/н, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Холоще О.А. на постановление от 31.05.2005 по делу N А59-304/05-С17 Арбитражного суда Сахалинской области, по иску Холоще О.А. к обществу с ограниченной ответственностью "Пятиречье", Кисляковой А.А. о взыскании 261200 руб.

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2005 года. Полный текст постановления изготовлен 01 ноября 2005 года.

Холоще Ольга Александровна обратилась в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Пятиречье", Кисляковой Антонине Александровне о взыскании 261200 руб., составляющих часть прибыли общества, распределяемой между участниками, на основании статьи 28 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ (далее - Закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ), а также о возмещении морального вреда в размере 50000 руб.

В соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены - Кисляков О.В., Турек В.C.

Решением от 01.04.2005 исковые требования удовлетворены частично: с ООО "Пятиречье" в пользу Холоще О.А. взыскано 261200 руб., в удовлетворении заявленных требований относительно возмещения морального вреда в размере 50000 руб. - отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 31.05.2005 решение от 01.04.2005 отменено. В иске о взыскании 261200 руб. - отказано, в остальном указанный судебный акт оставлен без изменения.

Законность принятого постановления от 31.05.2005 проверяется судом кассационной инстанции по жалобе Холоще О.А., в которой заявитель просит указанный судебный акт отменить в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам спора, а также неприменением закона к правоотношениям сторон, подлежащего применению.

В обоснование жалобы заявителем указано на то, что решение общего собрания участников ООО "Пятиречье" от 26.08.2002 о выплате истцу доли прибыли принято единогласно и является действительным. В указанном решении отсутствуют положения, касающиеся порядка распределения чистой прибыли общества, им устанавливается иной порядок распределения прибыли в соответствии с пунктом 7.3. Устава общества, пунктами 5.9., 5.10. Учредительного договора. Холоще О.А. полагает, что ссылка апелляционной инстанции на неприменение судом первой инстанции положений пункта 1 статьи 89 ГК РФ, статьи 452 ГК РФ статей 11, 12, 13, 33, 37 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, является неправомерной.

В отзыве на кассационную жалобу и в судебном заседании суда кассационной инстанции ООО "Пятиречье", возражая относительно приведенной в жалобе позиции, считает принятое постановление суда апелляционной инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а жалобу заявителя - без удовлетворения.

Другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не обеспечили, что в соответствии со статьей 284 АПК РФ не может служить препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Проверив законность обжалуемого судебного акта, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не находит предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела, согласно Уставу ООО "Пятиречье", зарегистрированному 27.10.1998 администрацией муниципального образования Корсаковского района Сахалинской области, участниками данного общества являлись: Кисляков А.В., Турек В.C., Кислякова А.А., Скарлухина О.А. (после замужества - Холоще О.А.) с принадлежащими каждому из них долями в уставном капитале общества в размере 25%.

В связи с уступкой Турек В.C. своей доли Кисляковой А.А. на момент проведения общего собрания участников ООО "Пятиречье" 26.08.2002 участниками общества являлись Кислякова А.А. (50%), Кисляков А.В. (25%) и Скарлухина О.А. (25%).

На данном собрании названными участниками общества единогласно принято решение о выплате Скарлухиной О.А. в 2002-2006 годах доли прибыли в следующем порядке: в случае общего вылова горбуши-сырца до 100 тонн - в размере 7500 долларов США в срок до 15 ноября текущего года; в случае общего вылова горбуши-сырца свыше 100 тонн - в размере 15000 долларов США в срок до 15 ноября текущего года.

В период 2002 и 2003 годов общество выплатило Скарлухиной О.А. 22500 долларов США в рублевом эквиваленте на момент выплат, что не оспаривается сторонами.

Отказ ООО "Пятиречье" выплатить часть прибыли по итогам 2004 года, явилось основанием для обращения Холоще О.А. в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 28 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Пунктом 2 статьи 28 указанного Закона предусмотрено, что часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Пунктом 15 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что при рассмотрении исков участников общества о выплате им (взыскании с общества) части прибыли, распределяемой между участниками, необходимо учитывать условия и порядок ее распределения и выплаты, предусмотренные статьей 28 этого Закона и уставом общества. При этом следует иметь в виду, что если же общим собранием участников общества не принималось решение о распределении части прибыли, суд не вправе удовлетворять требование истца, поскольку решение вопроса о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (пункт 1 статьи 28 Закона).

Отменяя решение арбитражного суда первой инстанции и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд апелляционной инстанции исходил из того, что в нарушение пункта 1 статьи 28 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ общим собранием участников ООО "Пятиречье" не принималось решение о распределении прибыли, полученной по итогам 2004 года (общество раз в год распределяет свою чистую прибыль между участниками общества - пункт 5.1. Учредительного договора; финансовый год для общества устанавливается с 1 января по 31 декабря включительно -пункт 15.1. Устава).

В соответствии с пунктом 5.3. Учредительного договора ООО "Пятиречье" в общем случае чистая прибыль общества распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале общества.

Из пункта 1 протокола общего собрания участников ООО "Пятиречье" от 26.08.2002 следует, что истец не имела возможности участвовать в производственно-хозяйственной деятельности общества по уважительным причинам, объективно не позволяющим принимать прямого участия.

Согласно пункту 5.7. Учредительного договора, в случае, если участник не имеет возможности участвовать в производственной деятельности общества по уважительным причинам, ему причитается к выплате 10% от его доли прибыли, какую бы он получал при распределении прибыли общества по принципу пропорциональности доли прибыли доле участника в уставном капитале общества. В этом случае участник общества не участвует в распределении остальной прибыли.

На основании пункта 5.1. Учредительного договора по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений учредительных документов общества, устанавливающий такой порядок, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

В силу статьи 65 АПК РФ суду не представлено доказательств таких изменений или исключений положений учредительных документов общества, которые устанавливали бы иной порядок распределения прибыли между участниками общества, по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно всеми участниками общества.

В этой связи вывод суда апелляционной инстанции о том, что решение общего собрания участников ООО "Пятиречье" от 26.08.2002 не соответствует требованиям закона и положениям учредительных документов, следует признать правомерным.

С учетом изложенного, доводы заявителя подлежат отклонению судом кассационной инстанции как несостоятельные.

Нарушения, влекущие безусловную отмену принятого постановления апелляционной инстанции в силу части 4 статьи 288 АПК РФ, отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Постановление апелляционной инстанции от 31.05.2005 по делу N А59-304/05-С17 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.