Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 18 января 2006 г. N Ф03-А51/05-2/4801 Суд признал недействительным решение налогового органа о доначислении предпринимателю налогов по общей системе налогообложения, т.к. установил, что у предпринимателя отсутствовало право на применение упрощенной системы налогообложения, поскольку деятельность, осуществляемая предпринимателем подпадает под систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 18 января 2006 г. N Ф03-А51/05-2/4801
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Приморскому краю на решение от 13.10.2005 по делу N А51-7055/2005/20-252 Арбитражного суда Приморского края, по заявлению индивидуального предпринимателя Д.Р. к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы РФ N 3 по Приморскому краю о признании недействительным решения N 18 от 17.05.2005.

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2006 года. Полный текст постановления изготовлен 18 января 2006 года.

Индивидуальный предприниматель Д.Р. (далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Приморскому краю (далее - инспекция, налоговый орган) N 18 от 17.05.2005 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением от 13.10.2005 заявленные требования удовлетворены. Суд признал решение налогового органа недействительным. Судебный акт мотивирован тем, что у налогоплательщика отсутствовало право на применение упрощенной системы налогообложения в период с сентября по декабрь 2003 года, так как деятельность, осуществляемая предпринимателем подпадает под систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, следовательно доначисление налогов по общей системе налогообложения налоговым органом является неправомерным.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

Не согласившись с вынесенным решением, налоговым органом подана кассационная жалоба, в которой предложено решение отменить, как принятое с нарушением норм материального права. В обоснование жалобы заявитель указывает на неправильное толкование судом норм права, что привело к практическому освобождению налогоплательщика от уплаты налогов, что противоречит ст. 57 Конституции РФ, ст. 3 Закона Приморского края N 23-КЗ от 28.11.2002.

Стороны извещены надлежащим образом во времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако представители участия в судебном заседании не принимали.

Изучив материалы дела, доводы жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции оснований для отмены судебного решения не установил.

Как усматривается из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Д.Р. по вопросам соблюдения законодательства о налоге на доходы физических лиц, налоге на добавленную стоимость, едином социальном налоге, налоге с продаж, едином налоге на вмененный доход, о едином налоге, связанным с применением упрощенной системы налогообложения за период с 01.01.2002 по 31.12.2003, что отражено в акте N 18 от 06.04.2004. По результатам проверки вынесено решение N 18 от 17.05.2005, которым предприниматель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122, п. 2 ст. 119 НК РФ в виде штрафа в общей сумме 86040 руб., доначислено налогов на общую сумму 65056 руб. и пени - 12545 руб.

Не согласившись с вынесенным решением, предприниматель обжаловал его в судебном порядке.

При вынесении решения судом правомерно удовлетворены требования предпринимателя со ссылкой на необоснованное доначисление сумм налогов и привлечение его к налоговой ответственности.

Как установлено судом и подтверждено материалами дела 01.09.2003 предприниматель представил в налоговый орган заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения.

Уведомлением N 62 от 08.09.2003 налоговый орган известил предпринимателя о возможности применения упрощенной системы налогообложения с 01.09.2003 года.

Право выбора системы налогообложения, включая переход к упрощенной системе или возврат к ранее принятой системе, предоставляется субъектам малого предпринимательства на добровольной основе в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Статья 346.11. НК РФ регламентирует общие положения перехода на упрощенную систему налогообложения а именно: упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном настоящей главой. Применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для предпринимательской деятельности) и единого социального налога (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, а также выплат и иных вознаграждений, начисляемых ими в пользу физических лиц). Индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Порядок и условия начала и прекращения применения упрощенной системы налогообложения указаны в ст. 346.13 НК.

Из анализа вышеперечисленных норм налогового законодательства видно, что право выбора системы налогообложения, включая переход к упрощенной системе или возврат к ранее принятой системе, предоставляется субъектам малого предпринимательства на добровольной основе, путем подачи заявления в налоговый орган.

Налоговому органу предоставлено право перевода налогоплательщика на общий режим налогообложения если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 15 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям (ст. 346.13 НК РФ).

Основанием для привлечения предпринимателя к налоговой ответственности явилось неуплата налога на доходы физических лиц, единого социального налога и налога на добавленную стоимость, а также непредставление в установленные сроки налоговых деклараций. Начисление налогов произведено за 4 квартал 2003 года по результатам деятельности предпринимателя, осуществляемой в нежилом помещении по адресу улица 3-я Загородная 9/7. Полагая, что данное помещение относится к стационарной торговой сети и является магазином общей площадью более 150 квадратных метров, налоговый орган доначислил предпринимателю налоги по общей системе налогообложения, исходя из того, что предприниматель не имеет право применять систему налогообложения в виде ЕНВД в 4 квартале 2003 года и неправомерно применял упрощенную систему налогообложения с 01.09.2003.

В силу пп. 12 п. 3. ст. 346.12. НК РФ (в редакции от 26.06.2003) налогоплательщик не вправе применить упрощенную систему налогообложения, если был переведен на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Учитывая, что предприниматель фактически осуществлял в сентябре 2003 года розничную торговлю продовольственными товарами, судом обоснованно сделан вывод о том, что переход на упрощенную систему налогообложения был осуществлен неправомерно.

Однако налоговый орган полагает, что в этом случае предприниматель обязан уплачивать налоги за 4 квартал 2003 года по общей систем налогообложения, что также правильно судом признано неверным.

Налоговый орган полагает, что поскольку розничная торговля продовольственными товарами осуществляется предпринимателем через магазин с площадью торгового зала более 150 квадратных метров, право на применение ЕНВД у предпринимателя отсутствовало.

Между тем судом установлено, что спорный объект торговли не является магазином, а является складом, поэтому не может быть отнесен к объектам стационарной торговой сети, а следовательно вывод налогового органа о том, что к деятельности, осуществляемой Д.Р. нельзя применить систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход является неправомерным, а вывод суда о необоснованности применения общей системы налогообложения, доначисления налога, пени и штрафов за 4 квартал 2003 года является правильным.

Иные доводы кассационной жалобы, в том числе и о том, что предприниматель осуществлял не розничную а оптовую торговлю с суммой сделки более 20000 рублей каждая, судом кассационной инстанции во внимание не принимается, поскольку такие доводы не заявлялись в суде первой инстанции и не оценивались судом.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 13.10.2005 Арбитражного суда Приморского края по делу N А51-7055/2005/20-252 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.