Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 27 декабря 2005 г. N Ф03-А73/05-1/3783 Апелляционная инстанция правомерно отправила дело на новое рассмотрение, поскольку апелляционная жалоба на определение о прекращении производства по делу может быть подана в месячный срок со дня его вынесения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 27 декабря 2005 г. N Ф03-А73/05-1/3783
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ФНС России - Калнацкий А.Н., представитель, доверенность б/н от 30.09.2005; от ООО "Э" - Лунь С.Б., юрист, доверенность б/н от 28.11.2005, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Э" на постановление от 05.09.2005 по делу N А73-3163/2005-38 (АИ-1/978-2005-44) Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению Федеральной налоговой службы России о признании общества с ограниченной ответственностью "Э" несостоятельным (банкротом).

Резолютивная часть постановления объявлена 20.12.2005. Полный текст постановления изготовлен 27.12.2005.

Федеральная налоговая служба России (далее - налоговая служба, уполномоченный орган) обратилась в арбитражный суд с заявлением о призвании общества с ограниченной ответственностью "Э" (далее - ООО "Э", общество, должник) несостоятельным (банкротом).

В обоснование заявленных требований налоговая служба сослалась на наличие у общества просроченной свыше трех месяцев задолженности по уплате обязательных платежей в бюджет всех уровней в размере 1432303 руб. 68 коп. (1225649 руб. 90 коп. - недоимка, 198882 руб. 78 коп. - пени, 7771 руб. - штраф).

Определением от 30.06.2005 во введении в отношении ООО "Э" наблюдения отказано, производство по делу прекращено в связи с отсутствием на момент рассмотрения дела требований к должнику на сумму не менее чем 100000 руб.

Выводы суда мотивированы ссылкой на пункт 3 статьи 48 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве 2002 г.).

Постановлением апелляционной инстанции от 05.09.2005 определение от 30.06.2005 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции в связи с тем, что выводы суда об отсутствии у общества задолженности не менее чем 100000 руб. сделаны с неправильным применением норм материального права - статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

В кассационной жалобе ООО "Э" просит отменить это постановление и оставить в силе определение от 30.06.2005.

В обоснование кассационной жалобы заявитель указывает на то, что апелляционная жалоба налоговой службы от 29.07.2005 не подлежала рассмотрению судом, поскольку была подана с нарушением установленного частью 3 статьи 223 АПК РФ десятидневного срока в отсутствие ходатайства о его восстановлении, в связи с чем в силу пункта 3 части 1 статьи 264 АПК РФ подлежала возврату.

В отзыве на кассационную жалобу уполномоченный орган выразил несогласие с изложенными в ней доводами. Считает, что апелляционная жалоба подана в установленный законом месячный срок.

В судебном заседании кассационной инстанции представители должника и налоговой службы поддержали доводы, изложенные соответственно в кассационной жалобе и в отзыве на нее.

Проверив законность обжалуемого постановления с учетом доводов кассационной жалобы и возражений на нее, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа пришел к выводу об отсутствии оснований для его отмены, предусмотренных в статье 288 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве 2002 г. определение об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве выносится арбитражным судом при отсутствии заявлений иных кредиторов о признании должника банкротом, если на дату заседания арбитражного суда по рассмотрению заявления о признании должника банкротом требование лица, обратившегося с заявлением о признании должника банкротом, удовлетворено или требование такого кредитора признано необоснованным либо установлено отсутствие хотя бы одного из условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве 2002 г. заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования в должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем 100000 рублей и указанные требования не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Отказывая во введении в отношении ООО "Э" наблюдения и прекращая производство по делу о банкротстве общества, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что на дату рассмотрения дела задолженность общества по обязательным платежам на сумму не менее чем 100000 руб. отсутствует, поскольку недоимка по всем видам налогов составляет 378466 руб., а переплата - 496508 руб.

Статья 78 НК РФ предусматривает порядок зачета и возврата излишне уплаченной суммы налога, сбора, пени.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, установив, что предусмотренный статьей 78 НК РФ порядок зачета излишне уплаченного налога не соблюден, а переплата в основном имеет место в отношении одного из налогов и не подлежит зачету в счет задолженности по другим налогам в силу пункта 42 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации", обоснованно отменил определение от 30.06.2005 арбитражного суда первой инстанции как незаконное.

Доводы заявителя жалобы о том, что апелляционная жалоба на указанное определение не подлежала рассмотрению как поданная с нарушением срока на ее подачу в отсутствие ходатайства о восстановлении этого срока, не принимаются во внимание кассационной инстанцией в силу следующего.

В соответствии с частью 3 статьи 223 АПК РФ определения, которые выносятся арбитражным судом при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) и обжалование которых предусмотрено настоящим Кодексом и иными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения.

Согласно пункту 1 статьи 52 Закона о банкротстве 2002 г. по результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд может вынести определение о прекращении производства по делу о банкротстве, что имело место в данном случае.

Определение о прекращении производства по делу может быть обжаловано (часть 2 статьи 151 АПК РФ).

В силу частей 1, 3 статьи 188 АПК РФ жалоба на определение арбитражного суда, обжалование которого предусмотрено настоящим Кодексом, может быть подана в срок, не превышающий месяца со дня его вынесения.

В соответствии с пунктом 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 08.04.2003 N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" поскольку согласно пункту 1 статьи 52 Закона о банкротстве указанные в нем судебные акты принимаются судом по результатам рассмотрения дел о банкротстве, то есть этими судебными актами дела о банкротстве заканчиваются по существу, к обжалованию таких судебных актов часть 3 статьи 223 АПК РФ и статья 61 Закона о банкротстве не применяются. Все поименованные в пункте 1 статьи 52 Закона о банкротстве судебные акты пересматриваются по общим правилам раздела VI АПК РФ.

Таким образом, апелляционная жалоба на определение от 30.06.2005 о прекращении производства по делу могла быть подана в месячный срок со дня его вынесения, что фактически имело место, так как апелляционная жалоба подана налоговой службой 29.07.2005 (л.д. 85).

Нарушений либо неправильного применения арбитражным судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебного акта, арбитражным судом кассационной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого постановления и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

постановление от 05.09.2005 по делу N А73-3163/2005-38 (АИ-1/978-2005-44) Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.