Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 6 апреля 2006 г. N Ф03-А24/06-2/560 "Законодатель обязывает налогоплательщиков вести раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. Если такой учет будет отсутствовать, то сумма НДС по приобретенному имуществу вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается" (извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ИФНС России по городу Петропавловску-Камчатскому: М.П. Колч, главный специалист по доверенности от 10.01.2006 N 2, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому на решение от 24.10.2005 по делу N А24-1654/05-05 Арбитражного суда Камчатской области, по заявлению Рыболовецкого колхоза имени В. к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому о признании недействительным решения.

Резолютивная часть постановления объявлена 30 марта 2006 года. Полный текст постановления изготовлен 06 апреля 2006 года.

Рыболовецкий колхоз имени В. (далее - Рыболовецкий колхоз) обратился в Арбитражный суд Камчатской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому (далее - Инспекция, налоговый орган) от 18.05.2005 N 627, в соответствии с которым колхоз привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), за неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в виде взыскания штрафа в сумме 4 205,4 руб.

Решением суда от 24.10.2005 заявление удовлетворено. Оспариваемый ненормативный акт признан недействительным как несоответствующий налоговому законодательству.

В апелляционной инстанции законность и обоснованность решения суда не проверялись.

В кассационной жалобе, поддержанной представителем Инспекции в судебном заседании, налоговый орган просит состоявшийся по делу судебный акт отменить и вынести новое решение.

По ее мнению, суд при определении суммы налоговых вычетов ошибочно применил положения пункта 4 статьи 170 НК РФ. Инспекция считает, что указанная правовая норма может быть применена именно налогоплательщиком в отношении деятельности, которая не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) в соответствии со статьей 149 НК РФ.

Колхоз, являясь плательщиком единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности в сфере оказания услуг общественного питания, в соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 НК РФ не признается налогоплательщиком НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемых единым налогом).

Рыболовецкий колхоз, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в заседание суда не явился.

В отзыве на кассационную жалобу просит решение суда как законное и обоснованное оставить без изменения и ходатайствует о рассмотрении жалобы в отсутствие своего представителя.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы и возражений на нее, заслушав представителя Инспекции, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права в порядке и пределах статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа оснований для отмены обжалуемого судебного акта не установил.

Как следует из материалов дела, Инспекцией по результатам камеральной проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за февраль 2005 года, представленной колхозом 21.03.2005, принято решение от 18.05.2005 N 627 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания 4205,4 руб. налоговой санкции за неуплату НДС. Этим же решением предложено уплатить недоимку по данному налогу в сумме 21027 руб. и пени за его несвоевременную уплату - 252,32 руб.

В решении содержится вывод налогового органа о неправомерном предъявлении к вычетам НДС в сумме 21027,32 руб. по товарам, приобретенным для операций, не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения), чем нарушен подпункт 1 пункта 2 статьи 170 НК РФ.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Камчатской области и Корякскому автономному округу от 12.07.2005 N 06-14/04406 решение Инспекции изменено, поскольку в ходе камеральной проверки при расчете НДС не учтена торговая наценка 78460,63 руб., что привело к завышению доначисленного НДС на 7846,09 руб., пени на 81,1 руб. и штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ на 1569,15 руб. С учетом изменений подлежащий уплате НДС составил 13181,23 руб., пени - 171,22 руб., штраф - 2636,25 руб.

При разрешении спора судом установлено, что рыболовецкий колхоз в соответствии с подпунктом 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ является плательщиком единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности в отношении предпринимательской деятельности по оказанию услуг общественного питания, осуществляемых при использовании зала площадью не более 150 квадратных метров.

Налоговый орган считает, что, являясь плательщиком единого налога в сфере оказания услуг общественного питания, колхоз в силу пункта 4 статьи 346.26 НК РФ не признается налогоплательщиком налога на добавленную стоимость, поэтому право на вычет в порядке пункта 4 статьи 170 НК РФ у него отсутствует, а суммы НДС должны учитываться в цене приобретения таких товаров.

Проверяя на соответствие закону оспариваемое решение налогового органа, арбитражный суд полно и всесторонне исследовав имеющиеся в деле доказательства и правильно применив нормы налогового законодательства, пришел к обоснованному выводу о правильном предъявлении колхозом к вычету спорной суммы НДС.

Статьей 170 НК РФ определен порядок отнесения сумм НДС на затраты по производству и реализации товаров (работ, услуг).

Согласно пункту 4 указанной нормы права суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) либо принимаются к вычету в определенных случаях.

Так, суммы НДС принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, если они используются для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

Законодатель обязывает налогоплательщиков вести раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. Если такой учет будет отсутствовать, то сумма НДС по приобретенному имуществу вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

В соответствии с пунктом 4 рассматриваемой статьи, налогоплательщик имеет право не применять положения этого пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 настоящего Кодекса.

Спор о том, что доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, в связи с переводом налогоплательщика на уплату единого налога, в феврале 2005 года не превысила 5 процентов, между рыболовецким колхозом и налоговым органом отсутствует.

При таких обстоятельствах, вывод суда об отсутствии оснований для доначисления НДС, пени и штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ является правильным.

Судебный акт о признании решения Инспекции от 18.05.2005 N 627 недействительным соответствует закону, материалам дела и отмене не подлежит.

Доводы кассационной жалобы являются несостоятельными и судом кассационной инстанции не принимаются.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение Арбитражного суда Камчатской области от 24.10.2005 по делу N А24-1654/2005-05 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.