Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 2 мая 2006 г. N Ф03-А59/06-1/660 "Решение налогового органа об отказе в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью является законным, поскольку руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица не может являться заявителем при государственной регистрации юридического лица при его создании" (извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от МИФНС России N 1 по Сахалинской области - Самойленко Ю.В., специалист, доверенность от 11.04.2006 N 04-16, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области на решение от 07.10.2005, постановление от 12.12.2005 по делу N А59-3962/05-С5 Арбитражного суда Сахалинской области, по заявлению Б.А. о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области от 01.08.2005 об отказе в государственной регистрации юридического лица - общества с ограниченной ответственностью "Сахалинская механизированная колонна N 106" при создании.

Резолютивная часть постановления объявлена 25.04.2006. Полный текст постановления изготовлен 02.05.2006.

В судебном заседании 18.04.2006 объявлен перерыв в порядке ст. 163 АПК РФ до 12 час. 10 мин. 25.04.2006.

Б.А. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (далее - налоговая инспекция) от 01.08.2005 об отказе в государственной регистрации юридического лица - общества с ограниченной ответственностью "Сахалинская механизированная колонна N 106" (далее - ООО "СМК N 106", общество) при создании.

Решением арбитражного суда от 07.10.2005, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 12.12.2005, заявление Б.А. удовлетворено, решение налоговой инспекции признано незаконным, не соответствующим статьям 8, 9 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ (далее - Закон о госрегистрации). При этом суд обязал налоговую инспекцию устранить допущенные ею нарушения прав и законных интересов заявителя.

В кассационной жалобе (с учетом дополнений) налоговая инспекция просит отменить эти судебные акты как принятые с неправильным применением норм материального права - абзаца 6 пункта 1 статьи 9 Закона о госрегистрации, пункта 2 статьи 51 ГК РФ, принять новый судебный акт либо направить дело на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.

В обоснование кассационной жалобы налоговая инспекция ссылается на то, что в силу названных норм права руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица не может быть заявителем при государственной регистрации юридического лица при его создании.

Отзывы на кассационную жалобу не поступили.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе. При этом пояснил, что впоследствии заявителем при регистрации ООО "СМК N 106" выступил учредитель - Б.А.

Б.А., надлежаще извещенный о месте и времени судебного разбирательства, явку представителя в судебное заседание кассационной инстанции не обеспечил.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает их подлежащими отмене в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 01.08.2005 налоговая инспекция приняла решение об отказе в государственной регистрации юридического лица - ООО "СМК N 106" при создании на основании подпункта "а" пункта 1 статьи 23 Закона о госрегистрации в связи с непредставлением определенных пунктом 1 статьи 9 этого Закона документов. А именно: представленное 26.07.2005 в налоговую инспекцию заявление о государственной регистрации юридического лица - ООО "СМК N 106" при его создании удостоверено подписью Плоткина В.А., избранного генеральным директором этого общества, который, по мнению регистрирующего органа, в силу названной нормы права не может быть заявителем при государственной регистрации юридического лица при его создании.

Считая данное решение незаконным, противоречащим Закону о госрегитсрации, нарушающим права заявителя, являющегося учредителем общества, Б.А. обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя это заявление судебные инстанции исходили из несоответствия решения налоговой инстанции от 01.08.2005 пункту 1 статьи 9 Закона о госрегистрации, в соответствии с которым руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица может являться заявителем при государственной регистрации юридического лица.

При этом суд установил, что Плоткин В.А. решением собрания учредителей общества от 24.06.2005 избран генеральным директором.

В силу статьи 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" генеральный директор является единоличным исполнительным органом.

Между тем судебные инстанции не приняли во внимание следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Следовательно, до совершения такой записи юридическое лицо не может считаться существующим и органы управления вновь создаваемого юридического лица не могут выступать от его имени, в том числе подписывать заявление о государственной регистрации юридического лица.

Данная правовая позиция подтверждается абзацем 6 пункта 1 статьи 9 Закона о государственной регистрации, из буквального толкования которого следует, что заявителем при государственной регистрации юридического лица при создании является учредитель (учредители).

Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" утверждена форма заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001).

В подпункте 9.1.1 пункта 9 названной формы также указано, что при данном виде государственной регистрации заявителем может являться: учредитель юридического лица - физическое лицо; руководитель юридического лица - учредителя; иное лицо, действующее на основании полномочия.

Согласно Методическим разъяснениям по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденным приказом Федеральной налоговой службы РФ от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16а и зарегистрированным в Минюсте РФ 22.12.2004 N 6220 (далее - Методические разъяснения), в соответствии со статьей 9 Закона о госрегистрации при государственной регистрации юридического лица при создании заявителями могут выступать учредитель (учредители) юридического лица, а также руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица.

Решением Верховного Суда Российской Федерации от 09.08.2005 отказано в удовлетворении заявления о признании недействующими этих Методических разъяснений в части ограничения прав руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иного органа, имеющего право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, выступать заявителями при государственной регистрации юридического лица при его создании.

Таким образом, с учетом положений указанных норм права руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица не может являться заявителем при государственной регистрации юридического лица при его создании.

При таких обстоятельствах вывод судебных инстанций о наличии у генерального директора регистрируемого юридического лица - ООО "СМК N 106" такого права является ошибочным. В связи с чем обжалуемые судебные акты подлежат отмене на основании статьи 288 (ч.ч. 1, 2) АПК РФ как принятые с неправильным применением норм материального права, а заявление Б.А. - оставлению без удовлетворения.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ с Б.А. подлежит взысканию государственная пошлина по заявлению, апелляционной жалобе и кассационной жалобе.

Руководствуясь статьями 110, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 07.10.2005, постановление от 12.12.2005 по делу N А59-3962/05-С5 Арбитражного суда Сахалинской области отменить, в удовлетворении заявления Б.А. о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области от 01.08.2005 об отказе в государственной регистрации юридического лица - ООО "Сахалинская механизированная колонна N 106" при создании отказать.

Взыскать с Б.А. в доход федерального бюджета государственную пошлину:

- по заявлению в сумме 100 руб.;

- по апелляционной жалобе в сумме 50 руб.;

- по кассационной жалобе в сумме 50 руб.

Арбитражному суду Сахалинской области выдать исполнительный лист.