Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 24 ноября 2006 г. N Ф03-А73/06-2/4017 Суд, сделав вывод о том, что доход предприятия, полученный от реализации товаров за безналичный расчет, подлежит налогообложению по общей системе, в том числе налогом на прибыль и НДС, признал правомерным доначисление спорных налогов, пеней, а также взыскание налогового штрафа за их неуплату (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 24 ноября 2006 г. N Ф03-А73/06-2/4017
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от МИФНС России N 4 по Хабаровскому краю - Тресина В.В., заместитель начальника отдела по доверенности от 14.04.2006 N 954, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Дочернего государственного унитарного предприятия военной торговли N на решение от 21.07.2006 по делу N А73-3369/2006-72 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению Дочернего государственного унитарного предприятия военной торговли N к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Хабаровскому краю о признании недействительным решения в части.

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2006 года. Полный текст постановления изготовлен 24 ноября 2006 года.

Дочернее государственное унитарное предприятие военной торговли N (далее - предприятие, военторг) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением, с учетом уточнения требований, о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Хабаровскому краю (далее - инспекция, налоговый орган) от 09.02.2006 N 12-81/8 в части доначисления налогов по общей системе налогообложения в сумме 211030 руб., пени и штрафов на данную сумму, полагая, что деятельность предприятия относится к розничной торговле и подпадает под систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД).

Решением суда от 21.07.2006 в удовлетворении заявления отказано по мотиву его необоснованности.

В апелляционной инстанции законность и обоснованность решения не проверялись.

В кассационной жалобе военторг просит состоявшееся по делу решение как принятое с нарушением норм материального права отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

Инспекция в отзыве на кассационную жалобу, а также ее представитель в судебном заседании против доводов жалобы возражают, считая состоявшееся по делу решение законным и обоснованным, в связи с чем просят оставить его без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Военторг извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы в судебное заседание явку представителя не обеспечил, заявив ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие его представителя.

Проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права в порядке и пределах статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), исходя из доводов кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа оснований для отмены судебного акта не установил.

Как следует из материалов дела, инспекцией на основании решения заместителя руководителя от 01.11.2005 проведена выездная налоговая проверка военторга по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления, полноты и своевременности перечисления налогов, установленных налоговым законодательством, за период с 01.01.2002 по 30.09.2005, результатом которой составлен акт от 27.12.2005 N 56.

Рассмотрев акт проверки, а также возражения налогоплательщика, инспекцией вынесено решение от 09.02.2006 N 12-81/8, в соответствии с которым военторг привлечен к налоговой ответственности в виде взыскания штрафов: по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) в сумме 9869 руб. за неуплату налога на прибыль; в сумме 22022 руб. за неуплату налога на добавленную стоимость (далее - НДС); по пунктам 1 и 2 статьи 119 НК РФ в сумме 111232 руб.; по статье 126 НК РФ - в сумме 300 руб.

Этим же решением налогоплательщику предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 49343 руб., авансовые платежи по налогу на прибыль - 51578 руб.; недоимку по НДС в сумме 110109 руб., а также пени за несвоевременную уплату налогов на прибыль и на добавленную стоимость соответственно в суммах 14156 руб. и 15597 руб.

Основанием для привлечения к налоговой ответственности послужило то обстоятельство, что военторгом не были исчислены налоги на прибыль и НДС с сумм, полученных от юридических лиц по безналичному расчету за реализованный им товар. По налогу на прибыль в расходы уменьшающие доходы, налоговым органом принята стоимость приобретения реализованных товаров.

Проверяя на соответствие закону решение налогового органа в оспариваемой части, суд счел, что доход предприятия, полученный от реализации товаров за безналичный расчет, подлежит налогообложению по общей системе, в том числе налогом на прибыль, НДС, в связи с чем признал правомерным доначисление указанных налогов за 2003, 2004, 2005 года в сумме 211030 руб., а также пеней и штрафа, приходящихся на данную сумму.

Выводы суда являются правильными.

В соответствии с частью 4 статьи 346.26 НК РФ уплата организациями единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности предусматривает замену уплаты, в числе других, налога на прибыль (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД).

Организации, являющиеся налогоплательщиками ЕНВД, не признаются налогоплательщиками НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД), за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

В статье 346.27 НК РФ дано понятие "розничная торговля", используемое для целей Главы 26.3 настоящего Кодекса. Так, розничной торговлей признается торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.

Следовательно, по операциям, не отвечающим требованиям указанных правовых норм, необходимо исчислять и производить уплату всех налогов и сборов, установленных в этот период для этих операций законодательством о налогах и сборах.

Таким образом, доход предприятия, полученный от реализации товаров за безналичный расчет, подлежит налогообложению по общей системе, в том числе налогом на прибыль, НДС.

Часть 7 статьи 346.26 Кодекса предусматривает обязанность налогоплательщика при осуществлении наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению ЕНВД, иные виды предпринимательской деятельности, вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщик уплачивает налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 НК РФ суммы НДС, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) операции, принимаются к вычету при условии ведения раздельного учета суммы налога по приобретению товаров (работ, услуг), используемых для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению операций. При отсутствии раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам) вычету не подлежит.

Факт отсутствия раздельного учета судом установлен, подтверждается материалами дела и не оспаривается военторгом.

Проверкой также установлено, что товар учитывался по цене приобретения с учетом НДС и при дальнейшей продаже включался в стоимость продажи.

Правильность расчетов сумм доначисленных налоговым органом налогов, пени и штрафа заявителем не оспаривается.

При таких обстоятельствах, исходя из доводов кассационной жалобы, основания для отмены решения суда отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 21.07.2006 по делу N А73-3369/2006-72 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.