Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 20 июля 2022 г. по делу N 7У-1357/2022[77-1364/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Бурухиной М.Н, Железного А.В, при ведении протокола помощником судьи Тучковой Ю.А, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Дзахмышева Р.А. по видеоконференц-связи, адвоката Бибикова А.Н.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Дзахмышева Р.А. на приговор Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 16 марта 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 мая 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Дзахмышева Р.А. и адвоката Бибикова А.Н, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Гаврилиди Н.Г. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 16 марта 2021 года

Дзахмышев Р.А, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в г. "адрес" гражданин РФ, судимый:

-23 августа 2017 года Нальчикским городским судом КБР по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, в соответствии со ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 1 год; постановлением Нальчикского городского суда КБР от 13 декабря 2017 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

-07 ноября 2018 года Нальчикским городским судом КБР по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ (за 3 преступления), с применением ч.2 ст. 69 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы в колонии-поселении;

-15 ноября 2019 года Нальчикским городским судом КБР по п.п "а, в" ч.2 ст. 158 УК РФ, с применением ч.4 ст. 74, ст. 70, ч.5 ст. 69 УК РФ, к 1 году 8 месяцам лишения свободы в колонии-поселении, освободившийся 3 декабря 2019 года по отбытии срока наказания, осужден:

по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

на основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом времени содержания под стражей в период с 14 августа 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 мая 2021 года приговор оставлен без изменения.

Дзахмышев Р.А. признан виновным в незаконном хранении наркотического средства марихуана в значительном размере и наркотического средства а-пирролидиновалерофенон в крупном размере в период до 13 августа 2020 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Дзахмышев Р.А. указывает на незаконность приговора, считая его основанным на недопустимых доказательствах, при их неправильной оценке. Указывает, что сотрудники полиции незаконно проникли в дом, незаконно применили силу; на отсутствие его отпечатков пальцев на свертке с синтетическим наркотиком и на то, что понятые не видели момент его изъятия. Настаивает на том, что синтетическое наркотическое средство ему подбросили, приводя свою оценку доказательств. Признает лишь хранение марихуаны. Просит об отмене судебных решений.

Проверив доводы жалобы и изучив уголовное дело, коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу допущено.

Согласно приговору Дзахмышев признан виновным в незаконном хранении без цели одновременно наркотических средств а-пирролидиновалерофенона в крупном размере и марихуаны в значительном размере, которые были изъяты при проведении одного оперативно-разыскного мероприятия, и осужден отдельно по ч.2 ст. 228 УК РФ и по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Таким образом, установив, что единым умыслом осужденного охватывались действия, направленные на одновременное незаконное хранение разных наркотических средств в разных размерах, суд неправильно применил уголовный закон, квалифицировав действия Дзахмышева дополнительно по ч.1 ст. 228 УК РФ.

Все действия осужденного охватываются одной частью статьи 228 УК РФ, предусматривающей ответственность за незаконный оборот наиболее крупного размера наркотических средств.

При таких обстоятельствах, осуждение Дзахмышева отдельно по ч.1 ст.228 УК РФ за действия, связанные с незаконном оборотом марихуаны, и отдельно по ч.2 ст. 228 УК РФ за действия, связанные с незаконным оборотом а-пирролидиновалерофенона, и назначение наказания по совокупности этих преступлений являются ошибочными.

Судебные решения подлежат изменению, заключающемуся в квалификации действий осужденного по одной статье уголовного закона и исключении назначения наказания по совокупности преступлений.

Иных оснований для вмешательства в судебные решения не усматривается.

Виновность Дзахмышева в незаконном хранении двух видов наркотических средств полностью подтверждена доказательствами, исследованными в судебном заседании и изложенными в приговоре.

Все доказательства отвечают требованиям допустимости, относимости и достаточности для разрешения дела.

Нарушений закона при обнаружении и изъятии наркотического средства судами не установлено.

Доводы осужденного о фальсификации доказательств проверены и признаны не нашедшими своего подтверждения.

Существенных нарушений при расследовании дела, а также в ходе судебного разбирательства не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 16 марта 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 мая 2021 года в отношении Дзахмышева Р.А. изменить:

-квалифицировать действия осужденного как одно преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ, за которое назначить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-исключить указание о назначении наказания на основании ч.3 ст. 69 УК РФ.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.Н. Бурухина

А.В. Железный