Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 20 июля 2022 г. по делу N 7У-1731/2022[77-1367/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Бурухиной М.Н, Железного А.В, при ведении протокола помощником судьи Тучковой Ю.А, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Ясенева А.Д. по видеоконференц-связи, адвоката Колесникова Р.А.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационное представление прокурора Кабардино-Балкарской Республики Хабарова Н.А. на приговор Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 августа 2021 года в отношении Ясенева А.Д. и кассационную жалобу осужденного.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных жалобы и представления, выступления осужденного Ясенева А.Д. и адвоката Колесникова Р.А, поддержавших доводы жалобы и представления, мнение прокурора Гаврилиди Н.Г. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

по приговору Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 августа 2021 года

Ясенев А.Д, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в г. "адрес", судимый:

-11 июля 2019 года Нальчикским городским судом КБР по п."в" ч.2 ст. 158 УК РФ (3 преступления), на основании ч.2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года, осужден по ч.3 ст. 30, п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; на основании ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Нальчикского городского суда КБР от 11 июля 2019 года;

на основании ст. 70 УК РФ путем частичного сложения с неотбытым наказанием по приговору Нальчикского городского суда КБР от 11 июля 2019 года, по совокупности приговоров, назначено окончательное наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом периода содержания под стражей с 11 августа 2021 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Ясенев признан виновным в покушении на кражу чужого имущества с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенном 4 марта 2021 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор КБР Хабаров Н.А. указывает на незаконность приговора, поскольку суд необоснованно учел рецидив преступлений в качестве отягчающего наказание обстоятельства, так как наказание по приговору от 11 июля 2019 года было постановлено считать условным и на момент совершения нового преступления не отменялось.

Просит об изменении приговора, исключении указания на рецидив преступлений и смягчении наказания.

В кассационной жалобе осужденный Ясенев А.Д. считает приговор несправедливым, поскольку суд не учел смягчающие наказание обстоятельства, необоснованно установилпричинение значительного ущерба, незаконно признал в его действиях рецидив преступлений, не учел положений ч.3 ст. 66 УК РФ, его состояния здоровья и ходатайство рассмотреть дело в особом порядке, которое было отклонено не по его желанию. Просит о смягчении наказания.

В судебном заседании суда кассационной инстанции Ясенев также просил рассмотреть довод о добровольном отказе от преступления.

Проверив доводы представления и жалобы, изучив уголовное дело, коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу допущено.

При назначении наказания суд признал в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений.

Вместе с тем, суд не учел положения п. "в" ч.4 ст. 18 УК РФ, согласно которым при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Ясенев имеет судимость по приговору Нальчикского городского суда КБР от 11 июля 2019 года, которым он осужден к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года.

На момент совершения нового преступления условное осуждение не отменялось, и Ясенев не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы.

Тем самым признание в действиях осужденного рецидива преступлений противоречит требованиям закона.

Кроме того, квалифицируя действия осужденного по признаку кражи с причинением значительного ущерба гражданину, суд не учел положения п.24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое", согласно которым если ущерб, причиненный в результате кражи, не наступил по обстоятельствам, не зависящим от виновного, содеянное может квалифицироваться как покушение на кражу с причинением значительного ущерба гражданину при условии, что умысел виновного был направлен на кражу имущества в значительном размере.

Как следует из установленных судом обстоятельств, Ясенев не знал, что находится в доме, внутрь не проник, поэтому у него не могло быть сформировано умысла на причинение значительного ущерба.

При таких обстоятельствах данный квалифицирующий признак подлежит исключению из осуждения.

Допущенные судом нарушения влекут изменение приговора и смягчение наказания.

Иных оснований для вмешательства в судебные решения не усматривается.

Доводы осужденного о добровольном отказе от преступления не являются состоятельными, поскольку отказ был вызван независящими от него обстоятельствами, когда он заметил камеру видеонаблюдения.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 августа 2021 года в отношении Ясенева А.Д. изменить:

-исключить из квалификации действий Ясенева А.Д. квалифицирующий признак кражи "с причинением значительного ущерба";

-исключить указание на учет рецидива преступлений в качестве отягчающего наказание обстоятельства;

-смягчить наказание по ч.3 ст. 30, п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ с применением ч.3 ст. 66 УК РФ до 1 года 6 месяцев лишения свободы;

-на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 июля 2019 года, по совокупности приговоров, назначить окончательное наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.Н. Бурухина

А.В. Железный