Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 19 июля 2022 г. по делу N 7У-1806/2022[77-1105/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Бурухиной М.Н, Железного А.В, при ведении протокола помощником судьи Тучковой Ю.А, с участием прокурора Накусова А.А, осужденного Губашиева З.Б. по видеоконференц-связи, адвоката Алейника И.А.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Губашиева З.Б. на приговор Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 29 декабря 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и возражений, выступления осужденного Губашиева З.Б, адвоката Алейника И.А, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Накусова А.А. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

по приговору Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 29 декабря 2021 года

ГУБАШИЕВ З.Б, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в г. "адрес", гражданин РФ, осужденный:

- 1 октября 2021 года Нальчикским гарнизонным военным судом Кабардино-Балкарской Республики по ч. 3 ст. 159 УК РФ (3 преступления), на основании ч.3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, осужден за 2 преступления, предусмотренные ч.4 ст. 159 УК РФ, к 2 годам лишения свободы за каждое;

на основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 3 месяца лишения свободы;

на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему делу и по приговору Нальчикского гарнизонного военного суда от 1 октября 2021 года, назначено окончательное наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом времени содержания под стражей в период с 1 октября 2021 года до судебного разбирательства по настоящему делу и с 16 по 17 июля 2020 года из расчета один день за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Губашиев З.Б. признан виновным в двух мошенничествах, совершенных в особо крупном размере 13 декабря 2019 года и 1 июня 2020 года, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный просит о применении положений ст. 73 УК РФ с учетом полного признания вины, частичного возмещения ущерба потерпевшим, малолетних и несовершеннолетних детей, позиции потерпевших, не настаивавших на суровом наказании.

В возражениях прокурор г. Нальчика просит приговор оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Потерпевшие Б. Х.Б. и К. Б.Б. в возражениях на кассационную жалобу осужденного просят об ужесточении наказания, однако самостоятельных жалоб не подавали.

Проверив доводы жалобы, материалы уголовного дела, коллегия приходит к следующим выводам.

Виновность Губашиева З.Б. в совершении преступлений при установленных приговором обстоятельствах полностью подтверждена доказательствами, исследованными в судебном заседании, а именно: показаниями потерпевших, свидетелей, протоколами следственных действий, признательными показаниями самого осужденного и не оспаривается им кассационной жалобе.

Процедура рассмотрения дела судом соблюдена. Процессуальных нарушений, влекущих отмену судебного решения, не установлено.

Вместе с тем, в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу допущено.

Согласно ч. 3 ст. 60 УК РФ, при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Назначая Губашиеву З.Б. наказание, суд вышел за пределы указанной нормы закона и учел то, что ущерб по делу фактически не возмещен.

Приведенные судом обстоятельства в изложенном контексте могут рассматриваться только как обстоятельства, отягчающие наказание, которые не включены законодателем в перечень отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, и не подлежащий расширительному толкованию.

Кроме того, суд учел цель, мотив совершенных двух оконченных преступлений, и способ, в то время как эти элементы состава преступления уже учтены при квалификации действий виновного и не подлежат повторному учету при назначении наказания.

С учетом изложенного, назначенное наказание нельзя признать справедливым, оно подлежит смягчению.

При этом вопреки доводам жалобы, суд обоснованно не усмотрел оснований для применения ст. 73 УК РФ, мотивировав свои выводы в этой части, с чем коллегия соглашается.

Просьба потерпевших об усилении наказания не подлежит удовлетворению, поскольку нарушений уголовного закона, свидетельствующих о назначении чрезмерно мягкого наказания, не установлено.

Помимо изложенного, при зачете периода содержания под стражей в лишение свободы суд допустил формулировку, ставящую под сомнение порядок исчисления этих сроков, указав о зачете в срок лишения свободы периода содержания под стражей с 1 октября 2021 года до судебного разбирательства по настоящему делу, то есть без указания конкретного дня. Указанная формулировка подлежит уточнению.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 29 декабря 2021 года в отношении ГУБАШИЕВА З.Б. изменить:

-исключить указание об учете при назначении наказания цели и мотива совершенных двух оконченных преступлений, способа и фактического невозмещения ущерба;

-смягчить наказание за каждое преступление, предусмотренное ч.4 ст. 159 УК РФ, до 1 года 9 месяцев лишения свободы

-на основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 3 года лишения свободы;

-на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему делу и по приговору Нальчикского гарнизонного военного суда от 1 октября 2021 года, назначить окончательное наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей с 16 по 17 июля 2020 года и с 1 октября 2021 год до вступления настоящего приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.Н. Бурухина

А.В. Железный