Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 28 июля 2022 г. по делу N 7У-2437/2022[77-1348/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Харрасовой С.Н, судей Чекмарева М.А. и Бурухиной М.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Накусова А.А, осужденных Коропца Д.О. и Рожкова М.К. по системе видеоконференц-связи, их защитников: адвоката Ахмадовой Х.С. в интересах осужденного Коропца Д.О, Потапова Р.Н. в интересах осужденного Рожкова М.К.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Коропца Д.О, кассационное представление прокурора Кабардино-Балкарской Республики Хабарова Н.А. на приговор Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 23 сентября 2021 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных жалобы и представления, выступления осужденного Коропца Д.О. и адвоката Ахмадовой Х.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, осужденного Рожкова М.К. и адвоката Потапова Р.Н. об удовлетворении кассационных жалобы и представления, мнение прокурора Накусова А.А. об изменении приговора по доводам кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 23 сентября 2021 года

Коропец Д.О, 16 февраля 1993 года рождения, судимый 12 декабря 2012 года Мещанским районным судом г. Москвы по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освободившийся по отбытии наказания 9 декабря 2016 года, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

Рожков М.К, 9 января 1997 года рождения, судимый 27 марта 2018 года Нальчикским городским судом Кабардино-Балкарской Республики по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, отменено условное осуждение по приговору от 27 марта 2018 года, в соответствии со ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 27 марта 2018 годка, назначено 3 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания каждому из осужденных исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Осужденному Коропцу Д.О. зачтен в срок отбывания наказания срок отбывания наказания по приговору от 6 июня 2019 года с 28 января 2020 года по 26 октября 2020 года, время содержания под стражей с 26 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день. Осужденному Рожкову М.К. зачтены в срок отбывания наказания: период содержания под стражей с 14 марта 2019 года по 29 октября 2019 года, с 26 октября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день, срок отбывания наказания по приговору от 6 июня 2019 года с 29 октября 2019 года по 26 октября 2020 года.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Коропец Д.О. и Рожков М.К. признаны виновными в незаконных приобретении, хранении и перевозке без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - марихуаны общей массой в высушенном состоянии 307 г, которая была обнаружена и изъята сотрудниками полиции 22 июля 2018 года.

В кассационной жалобе осужденный Коропец Д.О. просит исключить из списка отягчающих обстоятельств указание о совершении преступления группой лиц по предварительному сговору, признать смягчающими наказание обстоятельствами признание вины, раскаяние, занятие благотворительностью. Также просит исключить указание о перевозке наркотических средств и характеристику от участкового, изменить формулировку его характеристики как положительную и смягчить наказание с применением ст.64 УК РФ. Обращает внимание на положительную характеристику по месту отбывания наказания с 28 января 2020 года; считает, что характеристика от участкового от 2018 года не является актуальной. Суд признал смягчающим обстоятельством его занятие благотворительностью, что указывает на его желание исправиться и влечет снижение наказания. Считает, что транспортное средство использовалось не в целях перевозки наркотического средства, а для передвижения, в связи с чем суд необоснованно квалифицировал их действия как незаконная перевозка наркотических средств. Органом предварительного следствия признак совершения преступления группой лиц по предварительному сговору не вменялся, такой квалифицирующий признак не предусмотрен и диспозицией ч.2 ст.228 УК РФ, в связи с чем полагает, что указание о признании отягчающим обстоятельством совершения преступления группой лиц по предварительному сговору подлежит исключению из приговора.

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора с исключением осуждения за незаконную перевозку Рожковым М.К. и Коропцом Д.О. наркотического средства и снижении наказания каждому из осужденных, зачете в сроки наказания периодов с момента их фактического задержания. Указывается, что Рожков М.К. и Коропец Д.О. фактически использовали транспортное средство как средство хранения, а не в целях перевозки наркотика.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения судом допущены.

Судом установлено, что Коропец Д.О. и Рожков М.К. незаконно приобрели наркотическое средство - собрали части дикорастущей конопли, сложили в пакеты, спрятали в багажном отделении автомашины, на которой выехали в сторону г. Нальчик.

Указанные действия Коропца Д.О. и Рожкова М.К. правильно квалифицированы как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Вместе с тем, признавая осужденных виновными в незаконной перевозке наркотических средств, суд не учел, что проезд с приобретенным для личного наркотическим средством к месту жительства по смыслу закона охватывается составом преступления - незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

При таких обстоятельствах, осуждение Коропца Д.О. и Рожкова М.К. за незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, подлежит исключению из приговора.

Соответственно, назначенное каждому из осужденных наказание подлежит смягчению. При этом суд учитывает следующее.

Поскольку преступление совершено группой лиц по предварительному сговору, вопреки доводам кассационной жалобы, суд обоснованно признал отягчающим наказание обстоятельством совершение преступления группой лиц по предварительному сговору.

В отношении Коропца Д.О. суд правомерно признал отягчающим наказание обстоятельством также рецидив преступлений. Смягчающими наказание осужденного Коропца Д.О. обстоятельствами признаны раскаяние в содеянном, признание вины.

Оснований для признания смягчающими и иных обстоятельств и снижения в связи с этим наказания, в том числе с применением ст.64 УК РФ, как об этом указывается в кассационной жалобе Коропца Д.О, не имеется.

Не имеется оснований для применения положений ст.64 УК РФ также и в отношении осужденного Рожкова М.К.

В срок наказания Коропцу Д.О. и Рожкову М.К. следует зачесть период содержания под стражей каждого с момента задержания до вступления приговора в законную силу.

На основании изложенного, руководствуясь п.1 ч.1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 23 сентября 2021 года в отношении Коропца Д.О. и Рожкова М.К. изменить:

- исключить осуждение Коропца Д.О. и Рожкова М.К. за незаконную перевозку без цели сбыта наркотического средства;

- смягчить назначенное Коропцу Д.О. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание до 3 лет 4 месяцев лишения свободы;

- смягчить назначенное Рожкову М.К. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание до 3 лет лишения свободы; на основании ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 27 марта 2018 года, назначить Рожкову М.К. 3 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей Коропца Д.О. с 28 января 2020 года до 23 октября 2021 года, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- зачесть в срок отбытия наказания время содержания Рожкова М.К. под стражей с 14 марта 2019 года до 23 октября 2021 года, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.Н. Харрасова

Судьи М.Н. Бурухина

М.А. Чекмарев