Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 марта 2022 г. по делу N 7У-685/2022[77-607/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Бурухиной М.Н, Железного А.В, при ведении протокола помощником судьи Тучковой Ю.А, с участием прокурора Пономарева А.А, осужденного Дирбишалаева Т.К. посредством видеоконференц-связи, адвоката Пташкиной Н.Н.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационные жалобу осужденного Дирбишалаева Т.К. и представление заместителя прокурора Республики Дагестан Сайпулаева М.А. на приговор Кумторкалинского районного суда Республики Дагестан от 11 августа 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Дирбишалаева Т.К. и адвоката Пташкиной Н.Н, поддержавших жалобу и представление, мнение прокурора Пономарева А.А. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

по приговору

Кумторкалинского районного суда Республики Дагестан от 11 августа 2021 года

Дирбишалаев Т.К, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 10 февраля 2021 года Каспийским городским судом Республики Дагестан, с учетом изменений, внесенных кассационным определением Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 7 декабря 2021 года, по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден:

по ч.2 ст.212 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

на основании ст. 70 УК РФ с частичным присоединением неотбытой части наказания по приговору Каспийского городского суда Республики Дагестан от 10 февраля 2021 года, назначено 3 года 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу;

произведен зачет времени нахождения под стражей с 21 апреля 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Дирбишалаев признан виновным в участии в массовых беспорядках, сопровождавшихся насилием, погромами, уничтожением имущества, совершенном 20 сентября 2019 года на территории исправительной колонии при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе и дополнениях осужденный просит о смягчении наказания, указывая, что суд необоснованно учел отрицательную характеристику, придав ей значение отягчающего наказание обстоятельства. Просит разъяснить правильный период зачета в срок лишения свободы времени содержания под стражей, считая его исчисление с 21 апреля 2021 года немотивированным. Кроме того, просит о приведении приговора от 21 мая 2018 года в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ 3 июля 2018 года, поскольку тем приговором ему назначена исправительная колония общего режима и порядок зачета периода содержания под стражей по тому делу должен быть изменен.

В кассационном представлении заместитель прокурора просит об изменении приговора, поскольку судом необоснованно применены правила ст. 70 УК РФ при назначении окончательного наказания, вместо ч.5 ст. 69 УК РФ.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу установлено.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по совокупности преступлений. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

При назначении окончательного наказания указанные требования закона судом не выполнены, и ошибочно применены положения ст. 70 УК РФ, предусматривающей назначение наказания по совокупности приговоров.

Кроме того, поскольку Дирбишалаев осужден за преступление, совершенное до приговора Каспийского городского суда Республики Дагестан от 10 февраля 2021 года, по которому он отбывал наказание на момент избрания меры пресечения в виде заключения под стражу по последнему делу, в окончательный срок наказания засчитывается наказание, отбытое по предыдущему приговору.

Наряду с этим, при назначении окончательного наказания суд первой инстанции исходил из срока наказания, назначенного предыдущим приговором - 1 год 6 месяцев лишения свободы.

Однако с учетом изменений, внесенных в приговор Каспийского городского суда Республики Дагестан от 10 февраля 2021 года кассационным определением Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 7 декабря 2021 года, окончательное наказание подлежит смягчению.

Иных оснований для вмешательства в приговор не имеется.

Суд правильно установилфактические обстоятельства дела, которые не оспариваются осужденным, верно квалифицировал его действия.

При назначении наказания суд обоснованно учел отрицательную характеристику в качестве данных о личности Дирбишалаева, не признавая ее отягчающим наказание обстоятельством и не придавая такое значение.

Наказание, назначенное за преступление, предусмотренное ч.2 ст. 212 УК РФ, является минимально возможным при мотивированном отсутствии оснований для применения положений ст. 64 УК РФ.

Поскольку по данному делу заключение под стражу в качестве меры пресечения избрано 21 апреля 2021 года (т.4 л.д. 17), суд правильно указал о зачете периода содержания под стражей с этой даты до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы.

Содержание под стражей по предыдущему делу засчитано в срок лишения свободы по тому делу и повторному зачету не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Кумторкалинского районного суда Республики Дагестан от 11 августа 2021 года в отношении

Дирбишалаева Т.К. изменить:

-исключить указание о назначении окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ;

-на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.2 ст. 212 УК РФ и по приговору Каспийского городского суда Республики Дагестан от 10 февраля 2021 года, назначить окончательное наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-зачесть в срок наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, наказание, отбытое по приговору Каспийского городского суда Республики Дагестан от 10 февраля 2021 года до 21 апреля 2021 года.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.Н. Бурухина

А.В. Железный