Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 21 июля 2022 г. по делу N 7У-2910/2022[77-2901/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Лоншакова Г.Н, судей Шатовой Т.И, Коротаева С.К, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бояркиной Ю.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Астраханской области Иванова В.В. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2017 года и апелляционного определения Астраханского областного суда от 4 мая 2017 года.

Заслушав доклад судьи Лоншакова Г.Н, выступление прокурора Саушкиной И.В, полагавшей необходимым судебные решения изменить по доводам кассационного представления, мнение осужденного ФИО1 и защитника Москалевой К.М, поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Ленинского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2017 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, ранее судимый 27 января 2016 года Красноярским районным судом Астраханской области по ч. 1 ст. 109 УК РФ к 1 году ограничения свободы, осужден:

- по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступлению по "адрес") к 9 годам лишения свободы;

- по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление по факту сбыта наркотического средства лицу, под псевдонимом "Саид") к 9 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частично сложения наказаний назначено 10 лет лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Красноярского районного суда от 27 января 2016 года, ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 4 месяца.

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам 10 месяцам лишения свободы;

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление по "адрес") к 10 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление по "адрес") к 10 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление по "адрес") к 10 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частично сложения наказаний назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 13 лет.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Красноярского районного суда от 27 января 2016 года, назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 15 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В приговоре судом разрешены вопросы о мере пресечения, исчислении срока наказания и его зачете, а также о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением Астраханского областного суда от 4 мая 2017 года приговор в отношении ФИО1 изменен:

- с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ смягчено назначенное ему наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 6 лет 7 месяцев лишения свободы и на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказаний, назначенных по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по преступлениям в отношении тайников, обнаруженных в "адрес", по "адрес", соответственно, назначено наказание в виде 12 лет лишения свободы;

- в соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений в порядке ч. 3 ст. 69 УК РФ, совершенных после постановления приговора Красноярского районного суда Астраханской области от 27 января 2016 года и неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 14 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Согласно приговору ФИО1 признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств, совершенных с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере (два преступления); за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере (три преступления); за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенном с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

В кассационном представлении заместитель прокурора Астраханской области Иванов В.В. ставит вопрос об изменении судебных решений ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона.

В обоснование указывает, что действия ФИО1 подлежат переквалификации по факту обнаружения наркотического средства в тайнике у "адрес" с п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по фактам обнаружения наркотических средств в тайниках у "адрес", у "адрес", "адрес" с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Считает, что судом не дано оценки тому, доведена ли информация о месте тайников до потребителей наркотических средств, поскольку доказательств этому в материалах дела не содержится и в приговоре не приведено. Утверждает, что совершенные ФИО1 действия, судя по существующей схеме, являлись недостаточными для сбыта наркотических средств, поскольку для этого было необходимо выполнение такого условия, как доведение информации о месте тайников до потребителей наркотических средств, однако в приговоре в части описания преступного деяния указание на такие обстоятельства отсутствуют. Считает, что действия ФИО1 по указанным выше преступлениям подлежат квалификации как неоконченный состав преступления, с применением положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, а назначенное осужденному наказание - смягчению.

Кассационное представление заместителя прокурора Астраханской области Иванова В.В. передано судьей Четвертого кассационного суда общей юрисдикции для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Изучив доводы кассационного представления, заслушав стороны, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу такие нарушения закона допущены.

Согласно ч. 4 ст. 7 УПК РФ определение суда должно быть законным, обоснованным, мотивированным и основанным на исследованных материалах дела. Таковым признается судебный акт, соответствующий требованиям уголовного и уголовно-процессуального закона, содержащий основанные на материалах дела мотивированные выводы суда по обстоятельствам, относящимся к предмету разрешаемых вопросов.

В силу ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Как следует из приговора, до ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 вступил в сговор с неустановленным лицом на совершение незаконного сбыта наркотического средства с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") на территории "адрес" неопределенному кругу лиц, разработав план совместной преступной деятельности и распределив между собой роли.

В целях реализации указанного умысла неустановленное лицо устроило тайник наркотического средства и на мобильный телефон, находящийся в пользовании ФИО1, через информационно-телекоммуникационные сети (включая сеть "Интернет") направило сообщение о месте нахождения этого тайника с наркотическим средством и инструкции, как его найти, а ФИО1, получив от неустановленного лица данное сообщение, отыскал тайник с наркотическим средством, содержащим "данные изъяты", производным наркотического средства - "данные изъяты", количеством "данные изъяты", которое стал незаконно хранить при себе с целью сбыта.

Далее до ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 вступил в сговор с ранее ему знакомым, установленным следствием несовершеннолетним лицом, на совершение незаконного сбыта наркотического средства с использованием информационно?-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в значительном размере, на территории "адрес" неопределенному кругу лиц.

Действуя согласованно с установленным лицом, он сокрыл наркотическое средство в тайнике у "адрес", после чего сообщил установленному лицу о месте нахождения тайника через свой мобильный телефон посредство...

ДД.ММ.ГГГГ в период с 13 часов 57 минут до 14 часов 25 минут наркотическое средство в значительном размере общей массой "данные изъяты", обнаружено и изъято из тайника у "адрес", сотрудниками полиции.

Данные действия ФИО1 квалифицированы по п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Также, как следует из приговора, ФИО1 до ДД.ММ.ГГГГ вступил в преступный сговор с неустановленным лицом, направленный на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере на территории "адрес". В целях реализации указанного умысла ФИО1, следуя сообщению от неустановленного лица, в неустановленное время до ДД.ММ.ГГГГ и неустановленном месте в "адрес" изъял из тайника полимерный пакет с наркотическим средством, содержащим "данные изъяты", которое является производным наркотического средства - "данные изъяты", массой "данные изъяты", соответствующим крупному размеру, которое стал незаконно хранить при себе с целью сбыта.

Далее ФИО1 сокрыл указанное наркотическое средство массой 2, 58 грамма в тайнике у жилого дома, расположенного по адресу: "адрес".

ДД.ММ.ГГГГ в период с 14 часов 30 минут до 14 часов 55 минут наркотическое средство в крупном размере массой "данные изъяты", обнаружено и изъято из указанного тайника сотрудниками полиции.

Данные действия ФИО1 квалифицированы по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Он же вступил в преступный сговор с неустановленным лицом, направленный на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, на территории "адрес". В целях реализации указанного умысла ФИО1, следуя сообщению от неустановленного лица, в неустановленное время до ДД.ММ.ГГГГ и неустановленном месте в "адрес" изъял из указанного тайника полимерный пакет с наркотическим средством, содержащим "данные изъяты", которое является производным наркотического средства - "данные изъяты", массой "данные изъяты", соответствующим крупному размеру, которое стал незаконно хранить при себе с целью сбыта.

Далее ФИО1 сокрыл указанное наркотическое средство массой "данные изъяты" в тайнике у "адрес".

ДД.ММ.ГГГГ в период с 15 часов 50 минут до 16 часов 20 минут наркотическое средство в крупном размере массой "данные изъяты" обнаружено и изъято из указанного тайника сотрудниками полиции.

Данные действия ФИО1 квалифицированы по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Он же вступил в преступный сговор с неустановленным лицом, направленный на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, на территории "адрес". В целях реализации указанного умысла ФИО1, следуя сообщению от неустановленного лица, в неустановленное время до ДД.ММ.ГГГГ и неустановленном месте в "адрес" изъял из указанного тайника полимерный пакет с наркотическим средством, содержащим "данные изъяты", которое является производным наркотического средства - "данные изъяты", массой "данные изъяты", соответствующей крупному размеру, которое стал незаконно хранить при себе с целью сбыта.

Далее ФИО1 сокрыл указанное наркотическое средство массой "данные изъяты" в тайнике у "адрес".

ДД.ММ.ГГГГ в период с 17 часов 10 минут до 17 часов 35 минут наркотическое средство в крупном размере массой "данные изъяты" обнаружено и изъято из указанного тайника сотрудниками полиции.

Данные действия ФИО1 квалифицированы по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Исходя из разъяснений, содержащихся в п. п. 13 и 131 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю. При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции. Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем.

Приговором суда установлено, что между ФИО1 и неустановленным лицом состоялся предварительный сговор на распространение наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". При этом сам ФИО1 с приобретателями наркотических средств не взаимодействовал, а после помещения наркотического средства в тайники должен был посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" сообщить адреса тайников неустановленному лицу с целью последующего незаконного сбыта потребителям наркотических средств.

Из описания указанных преступных деяний следует, что каждый раз, получив от поставщика наркотические средства путем изъятия из тайника для дальнейшего сбыта, он незаконно хранил их при себе, а затем сокрыл в тайниках у "адрес", у "адрес", у "адрес", у "адрес", которые впоследствии были обнаружены и изъяты из незаконного оборота сотрудниками полиции.

При этом судом не дано оценки тому, доведена ли информация о месте тайников до потребителей наркотических средств, доказательств этому в материалах дела не содержится и в приговоре не приведено.

Между тем, совершенные ФИО1 действия, являлись недостаточными для сбыта наркотических средств, поскольку для этого было необходимо выполнение такого условия, как доведение информации о месте тайников до потребителей наркотических средств, однако в приговоре в части описания преступного деяния указание на такие обстоятельства отсутствуют.

Данные нарушения не устранены и судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах кассационное представление подлежит удовлетворению, состоявшиеся судебные решения в отношении ФИО1 изменению, со смягчением назначенного осужденному наказания с применением положений ч. 1 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Астрахани от 20 февраля 2017 года и апелляционное определение Астраханского областного суда от 4 мая 2017 года в отношении ФИО1 изменить:

переквалифицировать действия ФИО1 с п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление по "адрес") на ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 3 месяца.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, с наказанием, назначенным по приговору Красноярского районного суда г. Астрахани от 27 января 2016 года, назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 9 месяцев.

Переквалифицировать действия ФИО1 с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление по "адрес") на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 3 месяца.

Переквалифицировать действия ФИО1 с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление "адрес") на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 3 месяца.

Переквалифицировать действия ФИО1 с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление по "адрес") на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 3 месяца.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (три преступления), путем частичного сложения наказаний, назначить ФИО9 наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет.

На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений в порядке ч. 2 ст. 69 УК РФ, совершенных после постановления приговора Красноярского районного суда г. Астрахани от 27 января 2016 года и наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательное наказание ФИО1 назначить в виде лишения свободы на срок 12 лет 6 месяцев.

В остальной части приговор и апелляционное определение в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи