Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 13 июня 2007 г. N Ф03-А59/07-1/1754 Суд признал недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО по вопросам о досрочном прекращении полномочий директора ООО и избрании директора ООО сроком на пять лет, т.к., в случае нарушения установленного порядка созыва общего собрания участников общества, такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 13 июня 2007 г. N Ф03-А59/07-1/1754
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ООО "Калипсо", Власенко Н.М.: Шубина С.В. - представитель по доверенностям от 31.08.2006 б/н, от 24.10.2006 N 5376, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Оскорбина Юрия Иннокентьевича на решение от 09.01.2007 по делу N А59-4797/06-С25 Арбитражного суда Сахалинской области, по заявлению Оскорбина Юрия Иннокентьевича к обществу с ограниченной ответственностью "Калипсо", Власенко Н.М., третьи лица: Ерзиков О.В., Голопузов Н.П., о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников общества.

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2007 года. Полный текст постановления изготовлен 13 июня 2007 года.

Оскорбин Юрий Иннокентьевич - участник общества с ограниченной ответственностью "Калипсо", обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Калипсо", Власенко Н.М. о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников общества от 30.08.2006 по мотиву нарушения установленного порядка его созыва. Собрание созвано неуполномоченными лицами, о проведении собрания истец не извещался, на собрании приняты решения о досрочном прекращении полномочий директора Оскорбина Ю.И. и избрании директором ООО "Калипсо" Власенко Н.М.

Определением суда от 24.10.2006 к участию в деле в качестве заинтересованных лиц привлечены участники ООО "Калипсо" Ерзиков О.В., Голопузов Н.П.

Решением от 09.01.2006 в удовлетворении заявленных требований отказано. При этом суд установил, что Оскорбин Ю.И. на собрании не присутствовал, участники общества не могли рассматривать вопросы, не включенные изначально в повестку дня. Однако участие Оскорбина Ю.И., проигнорировавшего собрание, не могло повлиять на результаты голосования и права его не нарушены.

Законность принятого по делу, судебного акта проверяется в порядке ст.ст. 284, 286 АПК РФ по кассационной жалобе участника ООО "Калипсо" Оскорбина Ю.И., который просит решение суда отменить и принять новое решение об удовлетворении заявления.

В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о том, что внеочередное общее собрание участников общества созвано неправомочным лицом (нарушены положения ст. 35 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Судом также неправильно применен п. 7 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которому собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества. Поскольку на указанном собрании принимали участие не все участники общества, по мнению заявителя, собрание от 30.08.2006 не имело право принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня.

Кроме того, решение о прекращении полномочий директора Оскорбина Ю.И. и избрании директором Власенко Н.М. принято участниками общества без принятия решения о соответствующем изменении повестки дня собрания.

В отзыве и в судебном заседании кассационной инстанции представитель ООО "Калипсо" и Власенко Н.М. изложила возражения относительно доводов жалобы и, считая выводы суда соответствующими материалам дела и закону, просила оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

Проверив обоснованность доводов и возражений, изложенных в кассационной жалобе и в отзыве на нее, суд кассационной инстанции пришел к выводу об изменении решения суда на основании п. 2 ч. 1 ст. 287 АПК РФ.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что 21.06.2004 Межрайонной инспекцией РФ по налогам и сборам N 5 по Сахалинской области на основании решения общего собрания участников общества от 07.06.2004 зарегистрированы изменения в учредительных документах ООО "Калипсо", о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись 2046502602771, в соответствии с которой участниками общества являются:

Власенко Нина Михайловна с долей 50,58%,

Ерзиков Олег Викторович с долей 14,39%,

Голопузов Николай Павлович с долей 20,43%,

Оскорбин Юрий Иннокентьевич с долей 14,6%.

30 августа 2006 года проведено внеочередное общее собрание участников ООО "Калипсо", на котором присутствовали 3 участника из 4: Власенко Н.М., Голопузов Н.П., представлявший свои интересы и участника Ерзикова О.В. по доверенности.

На собрании приняты следующие решения.

1. Ревизионную комиссию назначить из состава участников общества.

2. Постоянным работникам ООО "Калипсо" выплатить компенсации в размере трехмесячного заработка.

3. Работы, связанные с текущим ремонтом предприятия, провести силами работников предприятия и сдать до ноября 2006 года.

4. Внести в повестку дня вопрос о досрочном прекращении полномочий директора Оскорбина Ю.И.

5. Досрочно прекратить полномочия Оскорбина Ю.И.

6. Избрать директором ООО "Калипсо" сроком на 5 лет Власенко Н.М.

Считая решения внеочередного общего собрания участников общества от 30.08.2006 не соответствующими ст.ст. 35, 36, 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" по мотиву нарушения установленного порядка его созыва участник общества Оскорбин Ю.И. обратился с настоящим заявлением в арбитражный суд в связи с нарушением его прав как участника общества.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд исходил из следующего.

Три участника общества, обладающие 85,4% голосов, инициировали проведение внеочередного общего собрания участников ООО "Калипсо" 21.08.2006 с повесткой дня:

1. рассмотрение вопроса о срыве путины

2. о выплатах трудовому коллективу

3. о текущей деятельности предприятия

4. иные вопросы, о чем уведомили Оскорбина Ю.И. Прибывшие на собрание 21.08.2006 Власенко Н.М. и Оскорбин Ю.И. приняли решение о переносе собрания на 30.08.2006.

Согласно п. 8.5 Устава ООО "Калипсо" к исключительной компетенции общего собрания участников относятся вопросы, в том числе, образования исполнительного органа общества, досрочного прекращения его полномочий.

Судом установлено, что при созыве и проведении внеочередного общего собрания участников ООО "Калипсо" 30.08.2006 имело место нарушение, выразившееся в том, что на собрании приняты решения по вопросам, не включенным в повестку дня, а именно о досрочном прекращении полномочий директора Оскорбина Ю.И. и об избрании директором Власенко Н.М. сроком на пять лет.

Так как Оскорбин Ю.И. не присутствовал на собрании 30.08.2006 участники в силу п. 7 ст. 37, п. 1 ч. 2 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не могли рассматривать вопросы, не включенные в повестку дня. Вместе с тем суд пришел к выводу о том, что права заявителя оспариваемым решением не нарушены.

В соответствии со ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

В силу п. 2 ст. 43 Закона суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования; допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

В п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" обращено внимание судов на то, что в случае обжалования решения общего собрания участников общества по мотивам нарушения установленного законом порядка созыва собрания такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества согласно п. 5 ст. 36 Закона.

В п. 5 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определено, что в случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Признав неправомочным внеочередное общее собрание участников общества при принятии решений по вопросам, не включенным в повестку дня: о досрочном прекращении полномочий директора Оскорбина Ю.И. и об избрании директором Власенеко Н.М. сроком на пять лет, суд не применил подлежащую применению статью 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Вывод суда о том, что п. 2 ст. 43 Закона предусмотрено особое исключение, которое позволяет суду оставить в силе решение общего собрания независимо от нарушений при его созыве, противоречит пункту 5 статьи 36 Закона, а также пункту 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержит исключений, позволяющих созывать и проводить внеочередные общие собрания участников общества без соблюдения установленного порядка.

В этой связи суд сделал неправильный вывод о том, что права заявителя оспариваемыми решениями не нарушены. Законность назначения Оскорбина Ю.И. директором является предметом судебного разбирательства по другому делу. Ссылка суда на досрочное прекращение полномочий директора Оскорбина Ю.И. решением общего собрания участников общества от 03.10.2006, ошибочна, так как этот вопрос не являлся предметом доказывания по данному делу.

С учетом изложенного, у суда не имелось правовых оснований для отказа в заявлении о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников ООО "Калипсо" от 30.08.2006 по вопросам о досрочном прекращении полномочий директора ООО "Калипсо" Оскорбина Ю.И. и избрании директором ООО "Калипсо" Власенко Н.И. сроком на пять лет.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 09.01.2007 по делу А59-4797/06-С25 Арбитражного суда Сахалинской области изменить.

Признать недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "Калипсо" от 30.08.2006 по вопросам о досрочном прекращении полномочий директора ООО "Калипсо" Оскорбина Ю.И. и избрании директором ООО "Калипсо" Власенко Н.И. сроком на пять лет.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с ООО "Калипсо" в пользу Оскорбина Юрия Иннокентьевича госпошлину по иску в сумме 1000 руб., госпошлину по кассационной жалобе 500 руб.

Возвратить Оскорбину Ю.И. из федерального бюджета излишне уплаченную госпошлину по иску 2000 руб.

Арбитражному суду Сахалинской области выдать исполнительный лист, справку на возврат госпошлины и произвести поворот исполнения измененного судебного акта.