Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 2 августа 2007 г. N Ф03-А80/07-2/2321 При новом рассмотрении заявления о признании недействительными решения налогового органа о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности за неполную уплату НДС и непредставление налоговой декларации, требований об уплате налога, пеней и штрафов, встречного иска о взыскании с предпринимателя налоговых санкций суду следует проверить - подтверждают ли представленные документы ведение предпринимателем раздельного учета НДС, рассмотреть спор о правомерности применения вычета по авансовым платежам (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 2 августа 2007 г. N Ф03-А80/07-2/2321
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Чукотскому автономному округу на решение от 23.01.2007 по делу N А80-228/2006, А80-290/2006 Арбитражного суда Чукотского автономного округа, по заявлению Индивидуального предпринимателя Ш.В. к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Чукотскому автономному округу о признании недействительными решения, требования, по встречному заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Чукотскому автономному округу к Индивидуальному предпринимателю Ш.В., о взыскании 17400 руб.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июля 2007 года. Полный текст постановления изготовлен 2 августа 2007 года.

Индивидуальный предприниматель Ш.В. обратился в Арбитражный суд Чукотского автономного округа с заявлением о признании недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Чукотскому автономному округу (далее - Межрайонная ИФНС России N 2 по ЧАО; налоговый орган; инспекция) о привлечении его к налоговой ответственности за неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее - НДС) и непредставление налоговой декларации, требования об уплате налога, пеней.

Налоговой инспекцией подано встречное заявление о взыскании с индивидуального предпринимателя Ш.В. налоговых санкций в общей сумме 17400 руб.

Решением суда первой инстанции от 23.01.2007 оспариваемое решение признано недействительным в части привлечения ИП Ш.В. к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ), доначисления НДС и пеней, а также признано недействительным требование о взыскании налога, пеней. В связи с чем во взыскании штрафа за неполную уплату НДС в сумме 17300 руб. налоговому органу отказано.

Производство по делу в части взыскания штрафа по пункту 2 статьи 119 НК РФ в сумме 100 руб. прекращено на основании статьи 103.1 НК РФ.

Удовлетворяя требования предпринимателя, суд признал правомерным применение ИП Ш.В. налоговых вычетов по НДС за ноябрь 2003 года в общей сумме 334538 руб.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе налоговый орган просит принятый по делу судебный акт отменить в части признания недействительным оспариваемого решения о привлечении ИП Ш.В. к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, доначисления НДС, пеней и требования об уплате указанных налога, пеней, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права.

Индивидуальный предприниматель Ш.В. просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, как соответствующее налоговому законодательству.

Представители лиц, участвующих в деле, извещенных в надлежащем порядке о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явились.

Проверив обоснованность доводов жалобы, отзыва на жалобу, кассационная инстанция считает, что решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Как установлено судом, решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Чукотскому автономному округу от 17.07.2006 N 690/11, вынесенным по материалам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за ноябрь 2003 года, представленной ИП Ш.В., предприниматель привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДС в результате неправильного исчисления налога в виде взыскания штрафа в сумме 17300 руб. Этим же решением ИП Ш.В. доначислен НДС в сумме 86100 руб., пени - 16710,53 руб. и предложено уменьшить на 248038 руб. сумму НДС необоснованно предъявленную к возмещению из бюджета.

В обоснование правомерности привлечения к налоговой ответственности, доначисления налога и пеней, налоговый орган указал на непредставление предпринимателем по требованию налогового органа документов, подтверждающих ведение раздельного учета "входного" НДС по общей системе налогообложения и единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД).

Требование о представлении документов, подтверждающих ведение раздельного учета, обусловлено осуществлением предпринимателем розничной торговли, переведенной на уплату ЕНВД, по которой предприниматель освобожден от уплаты НДС и, следовательно, не может принять к вычету НДС, уплаченный поставщикам, а также оптовой торговли и авиационных и автомобильных грузоперевозок, не подпадающих под ЕНВД, в отношении которых предприниматель уплачивает налоги в соответствии с общим режимом налогообложения, в том числе НДС. "Входной" налог на добавленную стоимость, уплаченный поставщикам, по таким операциям принимается к вычету.

Обязанность ведения налогоплательщиками, осуществляющими как облагаемые, так и не облагаемые НДС операции раздельного учета "входного" НДС установлена пунктом 4 статьи 170 НК РФ.

Исходя из положений пункта 4 статьи 170 НК РФ, нормы которого полностью распространяются на плательщиков ЕНВД, суммы "входного" НДС:

- учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым в деятельности, подпадающей под ЕНВД;

- принимаются к вычету - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для операций облагаемых НДС;

- принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются в деятельности, не облагаемой (облагаемой) ЕНВД, - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым при осуществлении как той, так и другой деятельности.

Такая пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

Пунктом 4 статьи 170 НК РФ установлено, что при отсутствии у налогоплательщика раздельного учета, сумма "входного" НДС вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Таким образом, применение специальной нормы о пропорциональном определении "входного" НДС, подлежащего вычету, относится к случаям, когда товары (работы, услуги) используются в облагаемых и не облагаемых НДС операциях и невозможно установить какая именно их часть используется в указанных операциях.

Нормами главы 21 НК РФ не установлены формы и способы ведения налогоплательщиками раздельного учета. В связи с чем налогоплательщики должны сами обеспечить ведение раздельного учета таким образом, чтобы можно было достоверно определить, к какому виду деятельности относятся те или иные суммы налога.

Пунктом 43 Методических рекомендаций по применению главы 21 НК РФ, утвержденной приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 20.12.2000 N БГ-3-03/447, установлено, что порядок ведения раздельного учета расходов должен быть оформлен приказом или распоряжением руководителя организации и соответствовать порядку, изложенному в пункте 4 статьи 170 НК РФ.

Из решения налогового органа следует, что предпринимателем документы, подтверждающие ведение раздельного учета в налоговый орган не представлены, в связи с чем на основании п. 4 ст. 170 НК РФ заявленные вычеты по НДС в сумме 310705 руб. по приобретенным товарам (работам, услугам) налоговым органом не приняты.

Кроме того, предпринимателем применен налоговый вычет в сумме 23833 руб. по авансовым платежам при отсутствии доказательств на момент проверки уплаты НДС с авансов.

При проверке оспариваемого решения налогового органа, судом исследованы книга учета доходов и расходов, книги покупок и продаж, счета-фактуры, квитанции по приходно-кассовым ордерам, кассовые чеки, оборотно-сальдовые ведомости. Суд пришел к выводу о доказанности ведения предпринимателем раздельного учета по операциям розничной и оптовой торговли, грузоперевозкам. При этом суд сослался также на счета 19, 60, 68, 41 и соответствующие им субсчета, которые (а также книга учета доходов и расходов) в материалах дела отсутствуют.

Имеющиеся в материалах дела книги покупок и продаж не содержат сведений отдельно по каждому виду осуществляемой предпринимателем деятельности по хозяйственным операциям, обязательствам, имуществу и нематериальным активам.

Вывод суда о пропорциональном определении "входного" НДС, подлежащего вычету от всей суммы "входного" НДС по осуществляемым операциям, не подтвержден имеющимися в материалах дела документами.

Подтверждая правильность определения сумм "входного" НДС, принятого к вычету, суд не указал исходя из каких сумм произведен расчет пропорции и метод расчета.

Ссылка суда на то, что налоговым органом не проверена правильность определения ИП Ш.В. процентного соотношения товаров, реализованных оптом и в розницу, а также по видам деятельности, по которым предприниматель обязан был исчислить и уплатить НДС, неосновательна, поскольку как указано выше, документы, подтверждающие пропорциональный расчет "входного" НДС в материалах дела отсутствуют и согласно решению налогового органа в налоговый орган не представлялись.

Таким образом, вывод суда о ведении ИП Ш.В. раздельного учета НДС, не основан на имеющихся в деле документах.

Кроме того, судом не рассмотрен спор о правомерности применения вычета по авансовым платежам.

Вывод суда о существенном нарушении прав предпринимателя, выразившимся в неинформировании налоговым органом налогоплательщика о выявленных при проверке представленных документов нарушениях, сделан судом без оценки доводов налогового органа.

При таких обстоятельствах решение суда в обжалуемой части подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение.

Вопрос о распределении государственной пошлины по кассационной жалобе решить суду первой инстанции при новом рассмотрении дела.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 23.01.2007 по делу N А80-228/2006, А80-290/2006 Арбитражного суда Чукотского автономного округа в части отказа в удовлетворении заявления МИФНС России N 2 по ЧАО о взыскании с ИП Ш.В. штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС за ноябрь 2003 года в сумме 17300 руб.; признания недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Чукотскому автономному округу от 17.07.2006 N 690/11 о привлечении Индивидуального предпринимателя Ш.В. к налоговой ответственности за неполную уплату НДС за ноябрь 2003 года в виде взыскания штрафа в сумме 17300 руб., доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 86100 руб., пеней в сумме 16710 руб., уменьшения налога на добавленную стоимость, подлежащего возмещению из бюджета на 248038 руб., требования от 24.07.2006 N 766 об уплате доначисленного за ноябрь 2003 года НДС и пеней, отменить. Дело в этой части направить на новое рассмотрение в первую инстанцию этого же суда.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.