Кассационное определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 07 июля 2022 г. по делу N 7У-4206/2022[77-1851/2022]

Дело N

Санкт-Петербург ДД.ММ.ГГГГ

ФИО2 кассационный суд общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи ФИО7, при секретаре ФИО3

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждё ФИО2 ФИО1 на приговор Островского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное постановление Псковского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО7, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений и доводы кассационной жалобы, выслушав осуждё ФИО2 ФИО1 посредством систем видеоконференц-связи и адвоката ФИО4, поддержавших доводы, изложенные в кассационной жалобе, прокурора ФИО5 об изменении судебных решений в отношении ФИО1 и смягчении назначенного ему наказания, суд

установил:

по приговору Островского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец д. "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Порховским районным судом "адрес" по ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 139 УК РФ на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- ДД.ММ.ГГГГ Псковским городским судом "адрес" по п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Порховского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ к окончательному наказанию 6 лет лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 1 год 3 месяца, освобождё ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ по отбытии основного наказания; срок неотбытой части дополнительного наказания в виде ограничения свободы - 7 месяцев 21 день, -

осуждён:

по ч. 1 ст. 314 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы;

по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначено 3 года лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию полностью присоединена неотбытая часть дополнительного наказания в виде ограничения свободы по приговору Псковского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, и ФИО1 назначено окончательное наказание 3 года лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 7 месяцев 21 день, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии со ст. 53 УК РФ ФИО1 после отбытия основного наказания в виде лишения свободы на весь период отбывания наказания в виде ограничения свободы установлены следующие ограничения, согласно приговору Псковского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, с учётом постановления Островского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ: не выезжать за пределы муниципального образования, на территории которого он будет проживать после отбытия наказания в виде лишения свободы; не изменять места жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждё ФИО2 наказания в виде лишения свободы; не покидать место жительства в период с 23 часов до 06 часов; не посещать определё ФИО2 места - рестораны, бары, кафе, осуществляющие продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции в розлив.

На период отбывания дополнительного наказания в виде ограничения свободы на ФИО1 возложена обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осуждё ФИО2 наказания в виде ограничения свободы, два раза в месяц являться на регистрацию по графику, установленному специализированным органом.

Срок основного наказания в виде лишения свободы исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Дополнительное наказание в виде ограничения свободы постановлено исполнять после отбытия основного наказания в виде лишения свободы.

Зачтено в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей с момента фактического задержания с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно, с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; в соответствии с ч. 3.4 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время нахождения ФИО1 под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно из расчёта два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Апелляционным постановлением Псковского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор в отношении ФИО1 оставлен без изменения.

ФИО1 признан виновным в злостном уклонении от отбывания наказания в виде ограничения свободы, назначенного по приговору Псковского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ; в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества; в совершении грабежа, то есть открытого хищении чужого имущества.

Преступления совершены во время и при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осуждё ФИО2 ФИО1 ссылается на чрезмерную суровость назначенного ему наказания, указывает, что в материалах уголовного дела имеются документы о наличии у его жены инвалидности 2 группы, которая находилась на его иждивении, однако данное обстоятельство не было учтено судом при назначении ему наказания. Просить изменить приговор, учесть данное обстоятельство, признать его смягчающим наказание, и смягчить назначенное ему наказание.

В возражениях заместитель Островского межрайонного прокурора ФИО6, опровергая доводы, изложенные в кассационной жалобе, просит оставить жалобу осуждё ФИО2 ФИО1 без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы осуждё ФИО2 ФИО1, суд приходит к следующему.

Выводы суда о виновности ФИО1 в совершении преступлений, за которые он осуждён по обжалуемому приговору, что не оспаривается осуждё ФИО2 в кассационной жалобе, основаны на совокупности исследованных и приведё ФИО2 в приговоре доказательств, которые были надлежащим образом проверены и оценены судом в соответствии со ст. 17, 87, 88 УПК РФ.

На основании установленных судом фактических обстоятельств действия ФИО1 правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 314, 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ.

При назначении наказания ФИО1 суд учёл требования ст. 6, 43, 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершё ФИО2 преступлений, данные о его личности, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осуждё ФИО2 и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств по всем преступлениям суд признал активное способствование ФИО1 расследованию преступлений, полное признание им вины, раскаяние в содеянном, состояние его здоровья, обусловленное наличием многочисленных, в том числе хронических заболеваний, особенности его психики, по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, - отсутствие реального ущерба, в связи с возвращением похищенного имущества потерпевшим, по ч. 1 ст. 158 УК РФ, в том числе явку с повинной.

Вопреки доводам жалобы осуждё ФИО2, признание в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие на его иждивении жены - инвалида 2 группы, не предусмотренного ч. 1 ст. 61 УК РФ, является правом, а не обязанностью суда.

Обстоятельством, отягчающим наказание, по всем преступлениям суд признал рецидив преступлений.

Оснований для изменения категории преступления по ч. 1 ст. 161 УК РФ на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, для применения положений ст. 64, ст. 53.1, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ, судом не усмотрено.

Оснований для признания обстоятельства, на которое ссылается осуждё ФИО2 в жалобе, а также иных обстоятельств в качестве смягчающих наказание, суд не усматривает.

Вместе с тем, обжалуемые судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

При назначении ФИО1 наказания суд правильно по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, признал отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений.

Вместе с тем в нарушение требований уголовного закона суд признал рецидив преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 314 УК РФ.

Согласно положениям ч. 2 ст. 63 УК РФ и разъяснениям, содержащимся в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного. Однако эти же обстоятельства, в том числе, характеризующие субъект преступления, не могут быть повторно учтены при назначении наказания.

При этом, установив наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений и признав его отягчающим наказание обстоятельством по ч. 1 ст. 314 УК РФ, суд не учёл, что неснятые и непогашенные судимости по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ, наказание по которым ФИО1 назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, образуют одну судимость, которая явилась основанием привлечения его к уголовной ответственности за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 314 УК РФ.

Признание в данной ситуации рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314 УК РФ, свидетельствует о его двойном учёте судом, что противоречит требованиям ч. 2 ст. 63 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверяя законность и обоснованность приговора в соответствии со ст. 3899 УПК РФ по доводам апелляционной жалобы осуждё ФИО2 ФИО1, привёл мотивы об отсутствии основания для признания иных обстоятельств в качестве смягчающих, однако не устранил допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона, которое является существенным, повлиявшим на исход дела.

При таких обстоятельствах, учёт судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений при назначении ФИО1 наказания по ч. 1 ст. 314 УК РФ, не может быть признан соответствующим закону и подлежит исключению, а назначенное ФИО1 наказание по ч. 1 ст. 314 УК РФ с учётом признанных судом смягчающих наказание обстоятельств и положений ч. 1 ст. 62 УК РФ подлежит смягчению, с назначением наказания по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ и по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, суд

определил:

приговор Островского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное постановление Псковского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание при назначении ФИО1 наказания на признание обстоятельством, отягчающим наказание по ч. 1 ст. 314 УК РФ, рецидив преступлений.

Смягчить назначенное ФИО1 наказание по ч. 1 ст. 314 УК РФ до 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 314, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию полностью присоединить неотбытую часть дополнительного наказания в виде ограничения свободы по приговору Псковского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, и назначить ФИО1 окончательное наказание 2 года 11 месяцев лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 7 месяцев 21 день, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с установлением в соответствии со ст. 53 УК РФ ограничений (согласно приговору Псковского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, с учётом постановления Островского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ): не выезжать за пределы муниципального образования, на территории которого он будет проживать после отбытия наказания в виде лишения свободы; не изменять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждё ФИО2 наказания в виде лишения свободы; не покидать место жительства в период с 23 часов до 06 часов; не посещать определё ФИО2 места - рестораны, бары, кафе, осуществляющие продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции в розлив; с возложением обязанности являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осуждё ФИО2 наказания в виде ограничения свободы, два раза в месяц являться на регистрацию по графику, установленному специализированным органом.

В остальном эти же судебные решения в отношении ФИО1 оставить без изменения. Кассационную жалобу осуждё ФИО2 ФИО1 удовлетворить частично.

Председательствующий