Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 22 сентября 2008 г. N Ф03-А73/2008-1/3987 Решение о нарушении обществом антимонопольного законодательства и предписание о прекращении данного нарушения признаны незаконными в полном объеме, как принятые антимонопольным органом за пределами его полномочий, в отношении лица, которое не является субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке по передаче электрической энергии (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 22 сентября 2008 г. N Ф03-А73/2008-1/3987
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ОАО "ДЭК": Паршина В.А. - юрисконсульт по доверенности от 01.01.2008 N ДЭК-20/59Д, от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Сидельникова Э.В. - специалист-эксперт по доверенности от 03.07.2007 N 01/6-2595, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2008 по делу N А73-8761/2007-63 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" об оспаривании решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю.

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2008 года.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО ДЭК", общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным решения от 19.07.2007 N 26 и предписания от 19.07.2007 N 22 Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС по Хабаровскому краю, антимонопольный орган, Управление).

К участию в деле привлечены муниципальное унитарное предприятие "Хорские электрические сети" и общество с ограниченной ответственностью "Мухенские электрические сети".

Решением от 23.10.2007, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2007, в удовлетворении заявления отказано.

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 19.02.2008 решение от 23.10.2007 и постановление от 19.12.2007 отменены на основании части 1, 2 статьи 288 АПК РФ, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

По результатам нового рассмотрения дела решением от 18.04.2008 заявление ОАО "ДЭК" удовлетворено частично, оспариваемое решение УФ АС по Хабаровскому краю в части нарушения ОАО "ДЭК" подпункта "б" пункта 14 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, а также пункты 1 и 2 предписания от 19.07.2007 N 22 признаны недействительными. В остальной части в удовлетворении заявления отказано.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2008 решение суда от 18.04.2008 изменено, решение от 19.07.2007 N 26 и предписание от 19.07.2007 N 22 признаны незаконными в полном объеме как принятые антимонопольным органом за пределами его полномочий, в отношении лица, которое не является субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке по передаче электрической энергии.

УФАС по Хабаровскому краю, не соглашаясь с постановлением апелляционного суда, в кассационной жалобе просит его отменить в связи с нарушением судом норм материального права и несоответствием его выводов представленным в деле доказательствам. В ее обоснование заявитель ссылается на то, что, занимая доминирующее положения на рынке купли-продажи электроэнергии, ОАО "ДЭК" имеет возможность оказывать воздействие на общие условия на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии. По его мнению, неисполнение ОАО "ДЭК" обязательства по оплате услуг сетевым организациям - МУП "Хорские электрические сети" и ООО "Мухенские электрические сети" является нарушением части 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции" в связи с ущемлением интересов этих организаций. Кроме того, полагает вывод суда о превышении антимонопольным органом полномочий не соответствующим указанному Федеральному закону и Правилам недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО "ДЭК", возражая против доводов управления, считает жалобу не подлежащей удовлетворению, ссылаясь на то, что не является субъектом правонарушения, указанного в оспариваемом решении, и наличие с сетевыми организациями гражданско-правового спора, подлежащего разрешению в судебном порядке,

МУП "Хорские электрические сети" и ООО "Мухенские электрические сети" в отзыве на кассационную жалобу указали на неправомерность действий ОАО "ДЭК", считая их влекущими прекращение энергоснабжения объектов муниципального образования.

В заседании суда кассационной инстанции представители Управления и ОАО "ДЭК" доводы, изложенные в жалобе и отзыве на нее, поддержали и дали по ним пояснения.

Представители МУП "Хорские электрические сети" и ООО "Мухенские электрические сети", извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в заседании суда участия не принимали.

Проверив законность постановления от 18.06.2008 в порядке статьи 286 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа оснований для отмены судебного акта, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, не установил.

Как следует из матеррталов дела, МУП "Хорские электрические сети" и ООО "Мухенские электрические сети" на основании договоров N 2725/41 и N 2724/41 от 01.03.2005 осуществляли передачу электрической энергии абонентам ОАО "ДЭК".

В связи с неисполнением обществом обязательства по оплате оказанных услуг по заявлению сетевых организаций в отношении ОАО "ДЭК" Управлением возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением антимонопольного органа от 19.07.2007 ОАО "ДЭК" признано нарушившим часть 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции" и подпункт "б" пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила).

На основании данного решения Управление выдало ОАО "ДЭК" предписание о прекращении нарушения указанных норм права в срок до

15.08.2007, соблюдении требований пункта 14 Правил во взаимоотношениях с МУП "Хорские электрически сети" и ООО "Мухенские электрические сети", оплате услуг этих лиц по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором, а также обществу предписано не связывать погашение задолженности с заключением новых договоров оказания услуг по передаче электрической энергии.

ОАО "ДЭК", ссылаясь на то, что оспариваемые акты не соответствуют статье 10 ФЗ "О защите конкуренции", пункту 51 Правил и нарушают права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности, незаконно возлагая на него обязанность по оплате сетевым организациям услуг по передаче электрической энергии при наличии у них неисполненных встречных обязательств перед ОАО "ДЭК", обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Пунктом 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции" установлен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Доминирование хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара определяется на основании критериев, предусмотренных статьей 5 ФЗ "О защите конкуренции".

Как следует из материалов дела и установлено судом при его рассмотрении, ОАО "ДЭК" является гарантирующим поставщиком электрической энергии, который осуществляет ее продажу (поставку) потребителям по соответствующим договорам.

Кроме того, на рынке электрической энергии общество, согласно пункту 4 Правил, выступают в качестве потребителя услуг по передаче электроэнергии в интересах обслуживаемых им ее потребителей.

Данные услуги предоставляются сетевыми организациями на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электроэнергии и на этом рынке положение ОАО "ДЭК" не является доминирующим.

При рассмотрении дела арбитражным судом не установлено, что деятельность ОАО "ДЭК" в статусе гарантирующего поставщика отказывает воздействие на общие условия рынка оказания услуг по передаче электрической энергии и на возможность участия сетевых организации на этом рынке.

Доказательств того, что на данном рынке услуг МУП "Хорские электрические сети" и ООО "ООО Мухенские электрические сети" поставлены в неравное положение с другими хозяйствующими субъектами в связи с осуществлением ОАО "ДЭК" своей деятельности, из материалов дела не усматривается и такие обстоятельства антимонопольным органом не установлены.

Неисполнение обязательства по оплате услуг по передаче электроэнергии их потребителем не может рассматриваться как нарушение антимонопольного законодательства. Управление не представило доказательств того, что нарушение такого обязательства со стороны ОАО "ДЭК" препятствует доступу МУП "Хорские электрические сети" и ООО "ООО Мухенские электрические сети" на рынок услуг по передаче электроэнергии либо устраняет их с этого рынка.

Кроме того, в ведении антимонопольного органа согласно пунктам 62, 66 Правил, находятся вопросы предоставления доступа к услугам по передаче электрической энергии. Взаимоотношения потребителя услуг и сетевой организации, оформленные договором, в том числе связанные с его исполнением, в данном случае находятся вне компетенции антимонопольного органа.

При таких обстоятельствах апелляционный суд правомерно не признал в действиях ОАО "ДЭК" наличия правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции", решение о котором принято Управлением в отношении общества с превышением своих полномочий.

Поскольку постановление от 19.06.2008 об удовлетворении заявления ОАО ДЭК" соответствует фактическим обстоятельствам дела и нормам права, подлежащим применению, при его принятии нарушений требований закона не допущено, оно отмене, а кассационная жалоба - удовлетворению не подлежат.

Государственная пошлина, в уплате которой заявителю жалобы предоставлена отсрочка, на основании статьи 110 АПК РФ относится на У ФАС по Хабаровскому краю.

Руководствуясь статьями 110, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

постановление от 19.06.2008 Шестого арбитражного апелляционного суда по делу N А73-8761/2007-63 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю в доход федерального бюджета 1000 руб. государственной пошлины по кассационной жалобе.

Арбитражному суду Хабаровского края выдать исполнительный лист.