Апелляционное постановление Московского городского суда от 28 июля 2022 г. по делу N 10-15499/2022

Московский городской суд в составе

председательствующего судьи Прощенко В.П, при помощнике судьи Беляковой Ю.В, с участием прокурора фио, осужденного фио, защитника адвоката фио, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление первого заместителя Бутырского межрайонного прокурора адрес Лаврухина Р.В. на приговор Бутырского районного суда адрес от 5 октября 2021 года, которым

Сергеев Александр Александрович, паспортные данные, зарегистрированный в адрес, гражданин РФ, имеющий среднее образование, женатый, имеющий малолетнего ребенка, не работавший, не судимый, осужденный

13 января 2021 года Королевским городским судом адрес по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, кассационным постановлением Первого кассационного суда общей юрисдикции от 24 июня 2022 года приговор изменен, исключено из вводной части приговора указание на судимость по приговору Бутырского районного суда адрес от 16 января 2009 года, исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив преступлений и применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, смягчено наказание Сергееву А.А. до 1 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, на основании п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания фио под стражей с 16 сентября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по данному приговору по приговору Королевского городского суда адрес от 13 января 2021 года окончательное наказание Сергееву А.А. назначено 3 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Сергееву А.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу в зале суда.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания фио под стражей зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Изучив материалы дела, заслушав мнение прокурора фио, предлагавшей изменить приговор по доводам апелляционного представления, осужденного фио, защитника адвоката фио, поддержавших апелляционное представление, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Сергеев А.А. осужден за совершение мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление Сергеев А.А. совершил 9 августа 2020 года в адрес при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В суде первой инстанции Сергеев А.А. вину свою в совершении преступления признал.

По ходатайству подсудимого дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Первый заместитель межрайонного прокурора Лаврухин Р.В. в апелляционном представлении указывает, что приговор суда в отношении фио постановлен с нарушением уголовного и уголовно-процессуального закона. Просит изменить приговор, исключить из вводной части приговору указание на судимость фио по приговору Бутырского районного суда адрес от 16 января 2009 года, исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на наличие в его действиях отягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, - рецидив преступлений, снизить размер окончательного наказания до 2 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть Сергееву А.А. в срок наказания время содержания под стражей по приговору Королевского городского суда адрес от 13 января 2021 года с 16 сентября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу по настоящему делу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание при квалификации действий на тайное хищение, разрешить судьбу вещественных доказательств в соответствии со ст. 81, 82 УК РФ, вводную часть приговора дополнить сведениями об осуждении приговором Королевского городского суда адрес от 13 января 2021 года.

Суд апелляционной инстанции, заслушав участников судебного разбирательства, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, считает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Вина Сергеева А.А. в совершении преступления, за которое он осужден, материалами дела установлена, его действиям судом дана правильная правовая оценка, квалификация действий осужденного по ч. 2 ст. 159 УК РФ является обоснованной.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, предусматривающих особый порядок принятия судебного решения не допущено.

Ходатайство о слушании дела в особом порядке судебного разбирательства Сергеев А.А. заявил добровольно после консультации с защитником. В суде государственный обвинитель, потерпевший, защитник против удовлетворения ходатайства не возражали.

Наказание Сергееву А.А. назначено с учетом обстоятельств дела, общественной опасности совершенного преступления, его личности, обстоятельств, смягчающих наказание, а также влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни семьи.

Выводы суда о возможности исправления осужденного при назначении ему наказания в виде реального лишения свободы мотивированы судом совокупностью указанных в приговоре конкретных обстоятельств дела.

Сергеев А.А. осужден к лишению свободы за совершение умышленного преступления средней тяжести, а потому с учетом степени общественной опасности совершенного преступления, данных о его личности, суд первой инстанции при назначении наказания обоснованно не применил положения ч. 6 ст. 15, ст. 64, 73 УК РФ.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ, в редакции от 13.06.1996 N63-ФЗ, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, по истечению шести лет после отбытия наказания.

Из приговора Бутырского районного суда адрес от 16 января 2009 года следует, что Сергеев А.А. осужден за совершение 18-ти преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ и преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 28 июля 2014 года по отбытию наказания.

Учитывая, что преступления по этому приговору законом отнесены к категории тяжких, и преступления эти Сергеев А.А. совершил в период действия нормы закона - п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ, в редакции от 13.06.1996 N63-ФЗ, которая предусматривала погашение судимости по истечению 6 лет после отбытия наказания, то вывод суда о наличии у него непогашенной судимости по этому приговору является ошибочным, так как с момента его освобождения по этому приговору (28 июля 2014 года) на день совершения преступления по приговору Бутырского районного суда адрес от 5 октября 2021 года (9 августа 2020 года) прошло более 6 лет.

В связи с изложенным судимость фио по приговору Бутырского районного суда адрес от 16 января 2009 года является погашенной, и в силу ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Погашение судимости фио по приговору Бутырского районного суда адрес от 16 января 2009 года является основанием для исключения из приговора указания о наличии в его действиях обстоятельства, отягчающего его наказание, рецидив преступлений, предусмотренного п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, а также о применении ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Исключение из приговора судимости и рецидива преступлений является основанием для смягчения назначенного Сергееву А.А. наказания и изменения вида исправительного учреждения.

Руководствуясь п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ, с учетом обстоятельств совершенного преступления, указанных в приговоре данных о личности фио, суд апелляционной инстанции считает, что отбывание наказания ему следует назначить в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания Сергееву А.А. следует исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Исключению из описательно-мотивировочной части приговора подлежит ошибочное указание о совершении Сергеевым А.А. тайного хищения чужого имущества, так как он осужден за хищение чужого имущества путем обмана.

Суд первой инстанции не принял решение по вещественным доказательствам, которыми признаны документы, находящиеся в деле. На основании ч. 1 ст. 82 УК РФ вещественные доказательства подлежат хранению в уголовном деле.

Зачет времени содержания фио под стражей по данному приговору следует провести на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

На основании ч. 5 ст.69 УК РФ в окончательное наказание Сергееву А.А. следует зачесть наказание, отбытое по приговору Королевского городского суда адрес от 13 января 2021 года в соответствии с постановлением Первого кассационного суда общей юрисдикции от 24 июня 2022 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Бутырского районного суда адрес от 5 октября 2021 года в отношении

Сергеева Александра Александровича изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Бутырского районного суда адрес от 16 января 2009 года.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях фио обстоятельства, отягчающего наказание, - рецидив преступлений, предусмотренного п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, и применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Смягчить назначенное Сергееву А.А. по ч. 2 ст. 159 УК РФ наказание до одного года девяти месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по данному приговору по приговору Королевского городского суда адрес от 13 января 2021 года окончательное наказание

Сергееву Александру Александровичу назначить в виде лишения свободы на срок два года девять месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания Сергееву А.А. исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания фио под стражей с 16 сентября 2020 года по день вступления приговора Королевского городского суда адрес от 13 января 2021 года в законную силу 26 января 2021 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Зачесть Сергееву А.А. в срок наказания время отбывания наказания после вступления в законную силу приговора Королевского городского суда адрес от 13 января 2021 года с 27 января 2021 года по 4 октября 2021 года.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания фио под стражей по приговору Бутырского районного суда адрес от 5 октября 2021 года с 5 октября 2021 года по день вступления приговора в законную силу 28 июля 2022 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о совершении Сергеевым А.А. тайного хищения чужого имущества.

Вещественных доказательств по данному уголовному делу хранить в деле.

В остальном этот же приговор ставить без изменения.

Апелляционное представление удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции по правилам главы 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев (осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения копии апелляционного постановления) путем подачи жалобы (представления) через районный суд, а по истечении данного срока - путем подачи жалобы во Второй кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий