Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 13 октября 2008 г. N Ф03-4175/2008 Постановления администрации города в части утверждения акта выбора земельного участка для строительства объекта, об изменении наименования объекта, о разрешении разработать проект благоустройства территории сквера у кинотеатра признаны недействительными, поскольку оспариваемые постановления приняты в нарушение норм земельного законодательства, без указания причин, направлены на изъятие земельного участка при наличии проектной документации, разрешения на строительство, что свидетельствует о нарушении прав предпринимателя (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 13 октября 2008 г. N Ф03-4175/2008
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии о заявителя: Шубина С.В. - представитель по доверенности от 23.03.2008 б/н; от ответчика: Бадаева Н.А. - главный специалист контрольно-правового управления, доверенность от 05.12.2007 N 014-1680; от третьего лица: Балаева Н.А. - главный специалист, доверенность от 05.12.2007 117-Д, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска на решение от 26.06.2008 по делу N А59-840/08-С24 Арбитражного суда Сахалинской области, по заявлению индивидуального предпринимателя Ким Ир Су к администрации г. Южно-Сахалинска, третье лицо: Департамент архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска, о признании недействительными ненормативных актов.

Резолютивная часть постановления объявлена 07.10.2008. Полный текст постановления изготовлен 13.10.2008.

Индивидуальный предприниматель Ким Ир Су обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением к администрации г. Южно-Сахалинска о признании недействительными постановлений мэра г. Южно-Сахалинска от 15.02.2008 NN 290, 291, от 21.02.2008 N 346.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент архитектуры, градостроительства и управлению недвижимостью г. Южно-Сахалинска (далее - ДАГУН г. Южно-Сахалинска).

Решением от 26.06.2008 заявленные требования удовлетворены, оспариваемые постановления признаны судом недействительными.

В апелляционном порядке решение не проверялось.

В кассационной жалобе ДАГУН г. Южно-Сахалинска, не соглашаясь с выводами суда, просит отменить решение. Заявитель не согласен: с применением судом ст. 36.1 Правил землепользования и застройки в г. Южно-Сахалинске, поскольку сквер согласно представленной в деле выкопировки расположен в парковой зоне зеленых насаждений общего пользования, правовое регулирование которой установлено в ст. 39.3 названных Правил; со ссылкой суда о неприменении распоряжения ДАГУН г. Южно-Сахалинска от 07.11.2005 N 725-р "О временном порядке прохождения заявлений" в связи с его неопубликованием, полагая, что данное распоряжение является внутренним документом администрации и опубликованию не подлежит. Ссылается на отказы в согласовании акта выбора.

В отзывах на кассационную жалобу: администрация поддерживает позицию ДАГУН г. Южно-Сахалинска, полагая, что земельный участок расположен в зоне зеленых насаждений сквера, в связи с чем необходимо наличие согласований со специализированным муниципальным предприятием; предприниматель Ким Ир Су, не соглашаясь с доводами жалобы, просил оставить ее без удовлетворения.

В судебном заседании кассационной инстанции представители ДАГУН г. Южно-Сахалинска, администрации, предпринимателя Ким Ир Су поддержали доводы, изложенные соответственно в кассационной жалобы, отзывах на нее.

Проверив законность решения от 26.06.2008, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа правовых оснований для его отмены не установил.

Как следует из материалов дела, постановлением мэра г. Южно-Сахалинска от 03.08.2006 N 1440 предпринимателю Ким Ир Су утверждены акты выбора N 1356, проект границ земельного участка из категории земель - земли поселений площадью 0,0138 га для строительства в установленном порядке объекта - "Временный торговый павильон" северо-восточнее пересечения ул. Сахалинская и ул. Ленина на основании материалов предварительного согласования места размещения (п. 1). Постановлением от 12.02.2007 N 245 изменено наименование объекта проектирования с "Временный торговый павильон" на земельном участке N 7118, ранее предоставленном в аренду предпринимателю Ким Ир Су на "Кафе" (п. 7).

Постановлением от 09.08.2006 N 1487 предпринимателю Ким Ир Су разрешено разработать в установленном порядке проект благоустройства территории сквера у кинотеатра "Комсомолец", расположенного северо-восточнее пересечения ул. Сахалинская и ул. Ленина; постановлено до начала проектирования получить заключение и технические условия контролирующих и коммунальных организаций города; получить архитектурно-планировочное здание (п.п. 6, 8).

В последующем, ДАГУН г. Южно-Сахалинска письмами от 22.02.2008 N 1467-014/012, от 28.02.2008 N 1610-014/012 известил предпринимателя об отмене постановлением от 15.02.2008 N 291 пункта 1 постановления от 03.08.2006 N 1440 в части утверждения акта выбора земельного участка для строительства объекта "Временный торговый павильон"; постановлением от 15.02.2008 N 290 п. 7 постановления от 12.02.2007 N 245 об изменении наименования объекта с "Временный торговый павильон" на "Кафе": постановлением от 21.02.2008 N 346 пункта 6 постановления от 09.08.2006 N 1487 о разрешении разработать проект благоустройства территории сквера у кинотеатра "Комсомолец"; направив предпринимателю соответствующие постановления за NN 290, 291, 346.

Предприниматель Ким Ир СУ, полагая, что указанные постановления приняты в нарушение норм земельного законодательства без указания причин, направлены на изъятие земельного участка при наличии проектной документации, разрешения на строительство, что свидетельствует о нарушении его прав, обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями.

При разрешении спора установлено, что постановлением от 26.04.2006 N 741 постановлено, что основание трехстороннего соглашения от 03.03.2005 к договору аренды земельного участка от 01.11.2001 N 2634/1263 арендатором по земельному участку N 7118 площадью 0,0070 га, расположенному северо-восточнее ул. Сахалинская и ул. Ленина, переданному ранее от ЗАО "Конгресс" для завершения проектирования торгового павильона из легких современных строительных конструкций считать предпринимателя Ким Ир Су, срок аренды на земельный участок N 7118 площадью 0, 0070 га продлен до 30.11.2006, изменено назначение аренды - для проектирования и строительства временного торгового павильона из легких современных строительных конструкций (п.п. 21, 22); в последующем срок аренды продлен с 01.12.2006 по 30.06.2007 (постановление от 21.12.2007 N 2679), увеличена площадь земельного участка с 0,0070 га до 0,0138 га (п. 31 постановления от 26.04.2007 N 800); с 01.07.2007 по 31.05.2009 изменено целевое назначение земельного участка - для проектирования и строительства кафе (постановление от 07.09.2007 N 1793). В связи с увеличением аренды земельного участка на срок более одного года договор аренды земельного участка от 01.11.2001 N. 2634/1263 зарегистрирован в У ФРС по Сахалинской области.

Таким образом, предпринимателем Ким Ир Су земельный участок площадью 0,0138 га предоставлен на основании вышеназванных постановлений до 31.05.2009 для использования на условиях аренды по договору от 01.11.2001 N 2634/1263 для проектирования и строительства кафе.

Далее установлено, что причинами принятия оспариваемых постановлений являлись: нахождение земельного участка на территории сквера им. Н.В. Рудановского согласно п. 7.7.11 Правил благоустройства и санитарного содержания территории городского округа "Город Южно-Сахалинск", принятых решением городского собрания от 27.06.2007 N 743/35-07-3, отвод участков под застройку постоянного и временного характера, прокладка инженерных коммуникаций, производство строительных и ремонтных работ на территории сквера запрещается без согласования в установленном порядке; наличие отказов отдела природопользования и охраны окружающей среды администрации г. Южно-Сахалинска в согласование акта выбора участка под строительство временного торгового павильона, акта выбора участка в связи с изменением назначения строительства (кафе), проекта благоустройства сквера со строительством кафе.

В деле представлены: постановление мэра г. Южно-Сахалинска от 05.03.2005 N 429, согласно которому, скверу, расположенному с восточной стороны кинотеатра "Комсомолец", присвоено имя Н.В. Рудановского; выписка из реестра муниципального имущества (л.д. 85 т. 1), согласно которой общая площадь сквера составляет 5706 кв.м; топографическая съемка (л.д. 114 т. 1) с нанесением границ сквера, в которой схематически изображен проектируемый объект и его расположение находится в границах сквера, генплан кафе-закусочной (л.д. 126 т. 1), на котором изображен проектируемый объект в границах сквера.

Согласно ст. 85 ЗК РФ в состав земель поселений могут входить земельные участки, отнесенные в соответствии с градостроительными регламентами к территориальным зонам, в том числе рекреационным, которые, в свою очередь, включают земельные участки, занятые, в том числе скверами; такие зоны используются для отдыха граждан и туризма (п. 9).

На территории г. Южно-Сахалинска действуют Правила землепользования и застройки г. Южно-Сахалинска, утвержденные решением городского собрания г. Южно-Сахалинска от 29.09.2004 N 740/95-04-2 (далее - Правила), в которые включены схема зонирования территории города и градостроительный регламент.

Названными Правилами выделены зоны, в том числе рекреационные (р), предназначенные для размещения зеленых насаждений общего пользования и объектов отдыха (ст. 35), и в отношении которых установлен перечень разрешенных видов функционального пользования объектов согласно таблице 1 (ст. 36.1).

В этой связи суд с учетом вышеназванных Правил, таблицы зоны р-1, функционального назначения проектируемого объекта, разрешения на строительство, выданного предпринимателю Ким Ир Су, представленных

в деле заключений, в том числе ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Сахалинской области" с выдачей санитарного задания. Центра государственного санитарно-эпидемиологического надзора в г. Южно-Сахалинске, Департамента строительства Сахалинской области, выданных заявителю технических условий, установив отсутствие ограничений в указанной зоне по данному виду функционального использования проектируемого объекта, сделал обоснованный вывод об отсутствии правовых оснований для отмены оспариваемых постановлений.

Ссылка администрации, ДАГУН г. Южно-Сахалинска о необходимости проведения согласования в установленном порядке согласно решения городского собрания городского округа "Город Южно-Сахалинск" от 27.06.2007 N 743/35-07-3 рассмотрена и правомерно отклонена судом, поскольку названное решение принято после утверждения акта выбора земельного участка.

Их же ссылка на приложение N 1 к распоряжению ДАГУН г. Южно-Сахалинска от 07.11.2005 N 725-р "О временном порядке прохождения заявлений" (л.д. 16 т. 2), в котором отражено, что в перечне организаций, принимающих участок в согласовании акта выбора земельного участка указан отдел природопользования и охраны окружающей среды, судом правомерно отклонена, в связи с тем, что данное распоряжение не носит нормативный характер, не опубликовано, вопрос участия согласования акта выбора данной организацией администрацией не ставился, представленные в деле архитектурно-планировочное задание, дополнения к нему таких сведений не содержит.

Более того, представленные природопользования и охраны окружающей среды администрации г. Южно-Сахалинска от 22.02.2006 N 02/3-105-К, письмо указанного отдела от 26.10.2006 N 034-23 по вопросам акта N 1356, согласования проекта реконструкции и благоустройства сквера, которыми отклонены соответствующие согласования, причин такого отклонения не содержат.

Подлежат отклонению доводы заявителя кассационной жалобы, поскольку являлись предметом исследования и оценки суда первой инстанции, не опровергают его выводы и не могут служить основанием к отмене обжалуемого решения.

Учитывая изложенное, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 26.06.2008 Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-840/08-С24 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.