Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 5 февраля 2009 г. N Ф03-6005/2008 Определение о возвращении апелляционной жалобы подлежит отмене с направлением дела в апелляционный суд для решения вопроса о принятии и рассмотрении жалобы на определение суда первой инстанции, поскольку суд кассационной инстанции не вправе рассматривать по существу жалобу на определение суда первой инстанции (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 5 февраля 2009 г. N Ф03-6005/2008
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строитель" на определение от 11.09.2008, определение Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2008 по делу N А51-7646/2008 46-65 Арбитражного суда Приморского края, по иску общества с ограниченной ответственностью "Строитель" к закрытому акционерному обществу "Экорм" о взыскании 433400 руб.

Резолютивная часть постановления от 03.02.2009. Полный текст постановления изготовлен 05.02.2009.

Общество с ограниченной ответственностью "Строитель" (далее - ООО "Строитель") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к закрытому акционерному обществу "Экорм" о взыскании 433400 руб. убытков, возникших вследствие ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по договору от 23.08.2006 N 1-Э (с учетом уточнения предмета иска в порядке статьи 49 АПК РФ).

Определением суда от 04.08.2008 исковое заявление ООО "Строитель" принято, возбуждено производство по делу N А51-7646/2008 46-65.

Определением суда от 11.09.2008 дело N А51-7646/2008 46-65 направлено по подсудности в Арбитражный суд Челябинской области.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2008 апелляционная жалоба ООО "Строитель" возвращена заявителю на основании пункта 2 части 1 статьи 264 АПК РФ.

Не согласившись с указанными судебными актами, ООО "Строитель" обратилось в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, ссылаясь на нарушение судами первой и апелляционной инстанции норм процессуального права.

Отзыв на кассационную жалобу не поступил.

В судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции представители лиц, участвующих в деле, не явились.

Изучив материалы дела с учетом доводов кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что определение Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2008 подлежит отмене.

Возвращая апелляционную жалобу заявителю, суд апелляционной инстанции исходил из того, что жалоба подана на определение арбитражного суда, возможность обжалования которого не предусмотрена Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Данный вывод апелляционного суда противоречит действующему законодательству.

В соответствии с ч. 3 ст. 39 АПК РФ (в редакции Федерального закона "О внесении изменений в статьи 38 и 39 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" от 22.07.2008 N 138-ФЗ) по результатам рассмотрения арбитражным судом вопроса о передаче дела на рассмотрение другого арбитражного суда выносится определение, которое может быть обжаловано в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, в десятидневный срок со дня его вынесения. Жалоба на это определение рассматривается без вызова сторон в пятидневный срок со дня ее поступления в суд.

Приведенная редакция ч. 3 ст. 39 АПК РФ действовала как на момент вынесения определения суда первой инстанции, так и на момент вынесения определения судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах определение суда апелляционной инстанции о возвращении жалобы не может быть признано законным и подлежит отмене, а дело направлению в суд апелляционной инстанции для решения вопроса о принятии и рассмотрении жалобы на определение суда первой инстанции от 11.09.2008.

Так как дело не было рассмотрено в суде апелляционной инстанции в связи с необоснованным возвращением апелляционной жалобы, а указанное определение подлежит отмене, суд кассационной инстанции не вправе рассматривать по существу жалобу на определение суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

определение Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2008 по делу N А51-7646/2008 46-65 Арбитражного суда Приморского края отменить.

Дело направить в Пятый арбитражный апелляционный суд для решения вопроса о принятии и рассмотрении жалобы на определение суда первой инстанции.