Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 6 марта 2009 г. N Ф03-190/2009 Заявление о признании недействительным решения налогового органа о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности за неуплату НДС, доначислении налога и пени направлено на новое рассмотрение, поскольку суд не проверил расчет доначисленной к уплате суммы НДС и не дал оценки правомерности начисления пени (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 6 марта 2009 г. N Ф03-190/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: ИП К.В. - Смоляная О.А. - представитель, дов. б/н от 19.01.2009, Кедя Е.А. - представитель, дов. N 27АА388969 от 20.04.2007, от ответчика: ИФНС России по Индустриальному району г. Хабаровска - Головкина О.А. - начальник юридического отдела, дов. N 04/01 от 11.01.2009, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Хабаровска на решение от 29.09.2008 по делу N А73-12286/2007 Арбитражного суда Хабаровского края, по иску Индивидуального предпринимателя К.В. к Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Хабаровска о признании недействительным решения.

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 06 марта 2009 года.

Индивидуальный предприниматель К.В. обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России по Индустриальному району г. Хабаровска от 26.10.2007 N 205 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решением суда от 14.02.2008 заявленные требования удовлетворены.

Постановлением кассационной инстанции от 11.08.2008 решение суда отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суд решением от 29.09.2008 заявленные требования удовлетворил, ссылаясь на правовую позицию, изложенную в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.07.2007 N 2785/07.

Инспекция Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Хабаровска, не согласившись с принятым по делу судебным актом, обратилась в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой на предмет его отмены.

Заявленные требования мотивированы тем, что предприниматель при переходе с 01.01.2007 с общего режима налогообложения на специальный налоговый режим в силу положений абзаца 5 подпункта 2 пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса РФ обязан был восстановить ранее принятый к вычету НДС.

Индивидуальный предприниматель в отзыве на кассационную жалобу и его представители в судебном заседании против удовлетворения кассационной жалобы возражали, по основаниям, изложенным в обжалуемом судебном акте.

Ознакомившись с письменными доказательствами, обсудив обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для ее удовлетворения.

Законность, обоснованность судебного акта проверены по основаниям и в порядке, предусмотренном статьями 273, 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом, индивидуальный предприниматель К.В. в связи с переходом с 01.01.2007 на упрощенную систему налогообложения представил в инспекцию по налогам и сборам уточненную налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, в которой в графе "суммы налога, подлежащие восстановлению, ранее правомерно принятые к вычету по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам" отразил НДС в сумме 16441 руб.

В ходе проведения камеральной налоговой проверки налоговым органом установлено, что предпринимателем восстановлен НДС по основным средствам, приобретенным в 2006 году (компьютер, шкафы холодильные) и в нарушением подпункта 2 пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса РФ не восстановлены ранее принятые к вычету суммы НДС в связи с приобретением в 2005 году нежилых помещений площадью 199 кв.м. в здании, расположенном по адресу: г. Хабаровск, улица Муравьева - Амурского, 24.

По результатам камеральной проверки составлен акт от 17.09.2007 N 1374 и принято решение от 26.10.2007 N 205 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в размере 154459,6 руб. Этим же решением налогоплательщику доначислены НДС в сумме 881581 руб. и пени в сумме 72531,25 руб.

Не согласившись с решением инспекции, предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Удовлетворяя заявленные требования, арбитражный суд сделал вывод о том, что при переходе с 01.01.2007 на упрощенную систему налогообложения предприниматель не должен был восстанавливать НДС, возмещенный в 4 квартале 2005 года.

Кассационная инстанция не может согласиться с принятым по делу судебным актом, считает его необоснованным, не соответствующим нормам материального и процессуального права и вынесенным по неполно исследованным материалам дела.

Статья 170 Налогового кодекса РФ в редакции, действующей с 01.01.2006 обязывает налогоплательщика, перешедшего на упрощенную систему восстановить и уплатить в бюджет суммы налога на добавленную стоимость ранее принятые к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки, используемых налогоплательщиком после указанного перехода.

Налогоплательщиками, перешедшими на упрощенную систему налогообложения, восстановление сумм налога производится в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанные режимы.

Таким образом, изменение режима налогообложения в соответствии с главой 26.2 Налогового кодекса РФ (упрощенная система налогообложения) является основанием для восстановления сумм налога на добавленную стоимость в налоговом периоде, предшествующем изменению режима налогообложения.

В рассматриваемом случае налогоплательщик перешел на упрощенную систему налогообложения с 01.01.2007 и в силу требований подпункта 2 пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса РФ обязан был в 4 квартале 2006 года восстановить суммы НДС ранее принятые к вычету.

Ссылка суда в обоснование своей позиции на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.07.2007 N 2785/07 во внимание не принимается, поскольку названным постановлением признан правомерным вывод судов при рассмотрении другого дела об отсутствии правовых оснований для восстановления НДС налогоплательщику, перешедшему на УСНО с 01.01.2006.

Кроме того, суд не в полной мере выполнил указания суда кассационной инстанции, приведенные в постановлении от 11.08.2008, а именно не проверил расчет доначисленной к уплате суммы НДС и не дал оценки правомерности начисления пени.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции считает, что допущенное при вынесении решения от 29.09.2008 нарушение норм процессуального права не позволяет устранить его в кассационной инстанции,

В связи с чем решение суда подлежит отмене в силу статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса РФ как принятое с неправильным применением норм материального и процессуального права, а дело - направлению на новое рассмотрение.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 29.09.2008 по делу N А73-12286/2007 Арбитражного суда Хабаровского края отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.