Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 июня 2009 г. N Ф03-2269/2009 Заявление о признании незаконными решения антимонопольного органа о признании общества нарушившим законодательство РФ о защите конкуренции и предписания антимонопольного органа о запрете обществу совершать нарушения антимонопольного законодательства удовлетворено, поскольку оспариваемые решение и предписание не соответствуют законодательству РФ о защите конкуренции и нарушают права и законные интересы общества (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 1 июня 2009 г. N Ф03-2269/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии ОАО "ДЭК": Чуясов С.В. - заместитель директора по правовым вопросам по доверенности от 01.01.2009 N ДЭК-20-15/191 Д, Бунина А.А. - начальник правового отдела по доверенности от 01.01.2009 N ДЭК-20- 15/186 Д, от Амурского УФАС России: Гридин П.П. - главный специалист-эксперт по доверенности от 12.01.2009 N 02-26 (1), рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области на решение от 08.12.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 по делу N А04-7310/2008 Арбитражного суда Амурской области, по заявлению открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Амурэнергосбыт" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области заинтересованные лица: МУП "Городская энергосбытовая компания" г. Свободного, МУП "Оперативно-диспетчерский центр" г. Свободного МУП "Горэлектросеть" г. Свободного, администрация города Свободного о признании незаконными решения от 04.09.2008 и предписания от 04.09.2008 N 11.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2009 г. Полный текст постановления изготовлен 01 июня 2009 г.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Амурэнергосбыт" (далее - ОАО "ДЭК") обратилось в арбитражный суд Амурской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (далее - Амурское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконными решения от 04.09.2008 и предписания от 04.09.2008 N 11 (с учетом изменения заявленных требований в порядке статьи 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: муниципальное унитарное предприятие "Городская энергосбытовая компания" г. Свободного (далее - МУП "ГЭК"), муниципальное унитарное предприятие "Оперативно диспетчерский центр" (далее - МУП "ОДЦ"), муниципальное унитарное предприятие "Горэлектросеть" (далее - МУП "Горэлектросеть"), администрация города Свободного.

Решением от 08.12.2008 признаны недействительными как не соответствующие Федеральному закону от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - ФЗ "О защите конкуренции") и нарушающие права и законные интересы ОАО "ДЭК" решение от 04.09.2008 и предписание Комиссии Амурского УФАС России от 04.09.2008 N 11.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 решение оставлено без изменения.

Законность принятых по делу судебных актов проверяется по кассационной жалобе Амурским УФАС России, в которой заявитель просит их отменить в связи с неправильным применением норм материального права (ч.1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции", ст. 34 Конституции РФ, ст. 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35 "Об электроэнергетике" (далее - ФЗ "Об электроэнергетике"), пунктов 168, 170 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электороэнергетики", п. 80 Постановления Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам", ст. 2 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в РФ" (далее - ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в РФ"), пунктов 11, 12 Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в РФ".

В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о неправильной квалификации деяния ОАО "ДЭК" по пункту 4 ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006 N 135-Фз "О защите конкуренции", о том, что рентабельность от основного вида деятельности (купли-продажи) электроэнергии включена в тариф на электроэнергию и в дополнительном исследовании антимонопольным органом не нуждается. Запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе и его уровня, потребителей, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии, в том числе и его уровня, потребителей, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные обязательства, предусмотренные законодательством РФ и соглашением сторон.

На момент введения ограничения 10.06.2008 МУП "Теплоэнергосервис" фактически не имело задолженности за потребленную электроэнергию, поскольку 02.06.2008 задолженность за потребленную электроэнергию была передана МУП "ГЭК" по соглашению о переводе долга.

Судами необоснованно сделаны выводы о правомерности введения ограничения энергоснабжения ОАО "ДЭК" в отношении МУП "ГЭК" на основании подпункта "в" пункта 161 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 за бездоговорное потребление электроэнергии.

ОАО "ДЭК", вводя режим частичного ограничения, достоверно знало о том, что границы балансовой принадлежности сетей с ОАО "ДЭК", ранее определенные на территории города Свободного для МУП "Теплоэнергосервис" приказом от 16.05.2008, N 30-д/э Управления государственного заказа и государственного регулирования тарифов Амурской области с 01.06.2008 переданы МУП "ГЭК".

ОАО "ДЭК" нарушило порядок уведомления, установленный п. 175 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, безосновательно направив уведомление от 17.06.2008 в адрес МУП "Теплоэнергосервис". Письмо о расторжении договора энергоснабжения МУП "Теплоэнергосервис" было получено ОАО "ДЭК" 20.06.2008.

Заявитель также полагает ошибочным вывод суда о том, что Амурское УФАС России не доказало факт возникновения неблагоприятных последствий для потребителей города Свободного в результате введенного ограничения энергоснабжения ОАО "ДЭК" с 19.06.2008 по 24.06.2008, поскольку в соответствии с п. 4 Постановления ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требуется доказывания антимонопольным органом. Кроме того, у МУП "ГЭК" отсутствовал акт аварийной брони, соответствующий Приказу Министерства промышленности и энергетики РФ от 18.03.2008 N 124 "Об утверждении правил разработки и применения графиков аварийного отключения режима потребления электрической энергии и использования противоаварийной автоматики". На каждом фидере в городе Свободном запитаны социально-значимые объекты и объекты жизнеобеспечения города Свободного.

ОАО "ДЭК" в отзыве на кассационную жалобу выразило несогласие относительно доводов жалобы и, считая выводы судов соответствующими материалам дела и закону, просило оставить обжалуемые судебные акты без изменения, жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании кассационной инстанции представители лиц, участвующих в деле, изложили свои правовые позиции.

Проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом доводов, приведенных в кассационной жалобе, мнений представителей лиц, участвующих в деле, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для их отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом, приказом Управления государственного заказа и государственного регулирования тарифов Амурской области от 16.05.2008 N 30-д/э МУП "Теплоэнергосервис" с 01.06.2008 был лишен статуса гарантирующего поставщика розничного рынка электрической энергии Амурской области, с 01.06.2008 присвоен статус гарантирующего поставщика МУП "ГЭК" с определением границ зоны деятельности гарантирующего поставщика розничного рынка электрической энергии в Амурской области МУП "ГЭК".

На территории Амурской области осуществляет свою деятельность по купле-продаже электрической энергии ОАО "ДЭК". В реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%, включено ОАО "ДЭК".

ОАО "ДЭК" 17.06.2008 уведомило МУП "Теплоэнергосервис" об изменении режима и частичном ограничении режима потребления в связи с неоднократным нарушением сроков оплаты электрической энергии и не соблюдением графика погашения задолженности от 17.04.2008.

Комиссия Амурского УФАС России 04.09.2008 вынесла решение по делу N А-10/162008, в котором ОАО "ДЭК" признано нарушившим пункт 4 ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции", и предписание N 11, в соответствии с которым ОАО "ДЭК" предписано впредь не совершать нарушений антимонопольного законодательства, в частности п. 4 ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции", для чего производить ограничение энергоснабжения с учетом положений п. 168 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530. ОАО "ДЭК" также предписано при введении ограничения энергоснабжения на объекты, указанные в пункте 168 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 в течение 3-х календарных дней с момента введения ограничения энергоснабжения в письменной форме уведомлять антимонопольный орган.

ОАО "ДЭК", считая вышеназванные решение и предписание антимонопольного органа не соответствующими ФЗ "О защите конкуренции", обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Абзацем 2 пункта 2 ст. 546 ГК РФ предусмотрено право энергоснабжающей организации на прекращение или ограничение подачи электроэнергии в случае нарушения обязательств по оплате энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением в установленном порядке.

В силу п. 161 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по оплате электрической энергии, а также выявление фактов бездоговорного потребления электрической энергии, является основанием для введения режима ограничения потребления электроэнергии. Пункт 169 названных Правил предусматривает, что прекращение исполнения обязательств сторон по договору является основанием для введения полного ограничения режима потребления, если не вступил в силу новый договор энергоснабжения, договор купли-продажи (поставки) электрической энергии или договор оказания услуг по ее передаче.

Судом установлен факт наличия задолженности МУП "ТЭС" перед ОАО "ДЭК" за электрическую энергию по договору от 01.01.2007 N ХХ05Э0002344 в сумме 35584837, 29 руб. по состоянию на 1.06.2008.

Соглашение о переводе долга МУП "ТЭС" от 02.06.2008, получено МУП "ГЭК" 20.06.2008, в соответствии с которым МУП "ТЭС" (первоначальный должник) передал, а МУП "ГЭК" (новый должник) принял на себя вытекающие из названного договора энергоснабжения обязательства при передаче статуса гарантирующего поставщика, в том числе по задолженности в указанном размере перед кредитором - ОАО "ДЭК".

Так как указанный договор энергоснабжения расторгнут согласно заявлению МУП "ТЭС" от 19.06.2008, по состоянию на 19.06.2008 договор энергоснабжения между ОАО "ДЭК" и МУП "ГЭК" не был заключен, а перевод долга состоялся 20.06.2008, суд пришел к выводу о том, что ОАО "ДЭК" правомерно направило МУП "ТЭС" уведомление от 17.06.2008 N 17-17/3258 о введении режима частичного ограничения потребления электроэнергии в связи с наличием задолженности по оплате электроэнергии.

Кроме того, смена гарантирующего поставщика осуществлена до введения режима частичного ограничения потребления электроэнергии. ОАО "ДЭК" не является стороной в обязательствах по поставке электроэнергии потребителям г. Свободного.

С учетом изложенного, суд признал решение и предписание Амурского УФ АС России не соответствующими п. 4 ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции".

Выводы суда соответствуют материалам дела и закону.

В этой связи отклоняются доводы жалобы о неправильной квалификации судом действий ОАО "ДЭК" и неверном применении судом антимонопольного законодательства.

Ссылки заявителя жалобы на то, что на момент введения ограничения 19.06.2008 МУП "ТЭС" не имело задолженности за потребленную электроэнергию, в том числе в течение двух сроков платежа подряд, не подтверждаются материалами дела.

Иные доводы жалобы являлись предметом исследования судов и получили надлежащую правовую оценку. У суда кассационной инстанции не имеется оснований для переоценки выводов нижестоящих судов об установленных ими обстоятельствах дела.

Таким образом, материалами дела не подтверждаются доводы жалобы о неправильном применении норм материального права. Нарушений норм процессуального права судом не допущено, в связи с чем не имеется оснований для удовлетворения кассационной жалобы и отмены решения и постановления.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 08.12.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 по делу N А04-7310/2008 Арбитражного суда Амурской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.