Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 3 сентября 2009 г. N Ф03-4323/2009 Заявление о признании недействительным решения налогового органа в части доначисления НДС, пени удовлетворено частично, поскольку оспариваемое решение налогового органа частично не соответствует действующему законодательству РФ (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 3 сентября 2009 г. N Ф03-4323/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: ОАО "Приморнефтепродукт" - Дьячек А.Н. - юрист, дов. N 107дов/12юр от 09.04.2009, Литвинова Н.А. - заместитель главного бухгалтера, дов.N 53дов/12юр от 11.01.2009 от ответчика: УФНС России по Приморскому краю - Селиванова Т.В. -главный госналогинспектор правового отдела, дов. N 06-20/3 от 12.01.2009, Вершинина Т.И. - главный госналогинспектор, дов. N 05-20/28 от 17.08.2009, Харченко А.С. - старший госналогинспектор, дов. N 05-30/29 от 01.09.2009, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю на решение от 28.01.2009 постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2009 по делу N А51-7011/2008 Арбитражного суда Приморского края, по заявлению Открытого акционерного общества "Приморнефтепродукт" к Управлению Федеральной налоговой службы по Приморскому краю о признании частично недействительным решения.

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 03 сентября 2009 г.

Открытое акционерное общество "Приморнефтепродукт" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю (далее - управление) от 06.02.2008 N 13-23/29-1 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 5377045 руб., пени в сумме 26226,14 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 115572 руб.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.01.2009, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2009, заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением суда, постановлением апелляционного суда, Управление Федеральной налоговой службы по Приморскому краю обратилось в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить как принятые с нарушением норм материального права, в удовлетворении требований обществу отказать.

В судебном заседании представители управления доводы, изложенные в кассационной жалобе, поддержали в полном объеме.

Представители общества в судебном заседании против доводов жалобы возражали, просили решение суда, постановление апелляционного суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, выслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что кассационная жалоба подлежит удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Управлением Федеральной налоговой службы по Приморскому краю проведена выездная налоговая проверка в отношении ОАО "Приморнефтепродукт" по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2005 по 31.12.2006. В ходе проверки установлено, что общество, являясь в проверяемом периоде плательщиком единого налога на вмененный доход, не вело раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым при осуществлении операций, облагаемых по системе налогообложения в виде ЕЫВД и в нарушение пункта 2 статьи 170, пункта 2 статьи 171 НК РФ неправомерно включало в состав налоговых вычетов НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), реализация которых переведена на уплату ЕНВД, в связи с чем в бюджет неуплачен НДС в сумме 6931626,08 руб. Кроме того, по мнению управления, общество неправомерно заявило налоговые вычеты к возмещению из бюджета за февраль в сумме 65011,51 руб., за март в сумме 265496,99 руб., за апрель в сумме 141332,98 руб. по выставленным счетам-фактурам поставщиков товаров группы "автохимии" ООО "Арком", ЗАО "Онер".

По результатам проверки составлен акт N 13-23/29 от 25.12.2007 и принято решение от 06.02.2008 N 13-23/29-1 о привлечении общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 115572 руб. Этим же решением налогоплательщику предложено уплатить недоимку по НДС в размере 5433797 руб., пени в сумме 26476 руб.

Общество, не согласившись с решением Управления в части доначисления налога на добавленную стоимость, пеней и налоговых санкций оспорило его в судебном порядке.

Суды первой и апелляционной инстанций признали недействительным решение инспекции в оспариваемой части. Руководствуясь положениями абзаца 9 пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса РФ, суды указали на неправомерность предъявления Обществом к вычету 6931626,08 рублей. В то же время суды пришли к выводу об отсутствии у налогового органа правовых оснований для начисления Обществу к уплате в бюджет 5443797 рублей.

Сославшись на положения статей 11, 122 Налогового кодекса РФ, пункта 42 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" от 28.02.2001 N 5 суды пришли к выводу о том, что признание неправомерным предъявление к вычету спорных сумм налоговых вычетов само по себе не может привести к образованию недоимки в той же сумме, и они не могут быть квалифицированы в качестве налога, не уплаченного (не полностью уплаченного) в бюджет.

Между тем как следует из решения налогового органа недоимка по налогу на добавленную стоимость в результате неправомерно заявленных налоговых вычетов в сумме 693162608 рублей исчислена налоговым органом в сумме 5443797 рублей, зачет переплаты по лицевому счету в счет уплаты недоимки, выявленной в ходе проверки не производился, в связи с чем вывод суда об отсутствии у инспекции оснований для доначисления заниженных сумм НДС не соответствует нормам налогового законодательства в части установленного требования об уплате налога в срок (ст. 11, 174 НК РФ).

Неправильное применение судом норм материального права частью 2 статьи 288 АПК РФ предусмотрено в качестве основания для отмены.

Что же касается вывода о недействительности решения налогового органа в части привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации, то он является правильным.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 42 Постановления Пленума "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" от 28.02.2001 N 5, если занижение суммы налога не привело к возникновению задолженности перед бюджетом, состав правонарушения, предусмотренный статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации, отсутствует.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 28.01.2009, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2009 по делу N А51-7011/2008 Арбитражного суда Приморского края в части признания недействительным решения Управления Федеральной налоговой службы России по Приморскому краю N 13-23/29-1 от 06.02.2008 о доначислении НДС в сумме 5377045 руб. отменить, в удовлетворении требований ОАО "Приморнефтепродукт" в указанной части отказать.

В остальном решение от 28.01.2009, постановление от 28.05.2009 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.