Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 11 августа 2022 г. по делу N 7У-6878/2022[77-3512/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Павлова Р.Г, судей Соколовой Е.С, Мусохранова Е.П, с участием прокурора Кудрявцевой С.Н, осуждённого Жестовского А.А, адвоката Чернышевой Т.Б, при секретаре Михеевой Д.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Жестовского А.А. на приговор Ленинского районного суда г. Омска от 6 июля 2021 года, которым

Жестовский Андрей Анатольевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

26 января 2016 года Ленинским районным судом г. Омска по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (5 преступлений) к 1 году 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

24 июня 2016 года Ленинским районным судом г. Омска по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (7 преступлений).

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 26 января 2016 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 26 января 2016 года назначено 2 года 2 месяца лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69, 71 УК РФ по совокупности преступлений по приговору от 24 марта 2016 года назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы.

Освобождён 13 декабря 2018 года по отбытию срока наказания, - осуждён по ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 6 июля 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Омского областного суда от 23 сентября 2021 года приговор изменён.

Уточнена описательно-мотивировочная часть приговора указанием о наличии в действиях Жестовского А.А. обстоятельства, отягчающего наказание, - рецидива преступлений.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Павлова Р.Г, мнение осуждённого Жестовского А.А, адвоката Чернышевой Т.Б, поддержавших доводы кассационной жалобы, заключение прокурора Кудрявцевой С.Н, возражавшей против её удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Жестовский А.А. осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершённый с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Жестовский А.А. выражает несогласие с назначенным наказанием, считает его несправедливым, чрезмерно суровым.

Полагает, что судом формально учтены смягчающие наказание обстоятельства, данные о его личности, обстоятельства совершения преступления.

С учётом всех обстоятельств, просит смягчить назначенное наказание, применить положения ст. 64 УК РФ.

В возражениях и.о. прокурора Ленинского административного округа г. Омска выражает несогласие с доводами кассационной жалобы, просит судебные решения оставить без изменения.

Судебная коллегия, проверив представленное уголовное дело в порядке сплошной кассации, изучив доводы кассационной жалобы, возражений на них, выслушав участников процесса, приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Виновность осуждённого Жестовского А.А. в совершении инкриминируемого преступления не оспаривается в кассационной жалобе и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в том числе, показаниями осуждённого, свидетелей, письменными материалами дела, которые исследованы судом с соблюдением требований уголовно-процессуального закона и оценены в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ.

Обстоятельства совершения преступления установлены правильно на основе исследованных в судебном заседании доказательств.

Представленные суду доказательства являются относимыми, допустимыми и в своей совокупности достаточными для вывода о виновности Жестовского А.А. в совершении инкриминируемого преступления.

Юридическая квалификация действий Жестовского А.А. дана верная.

При разрешении вопроса о наказании суд, с учётом изменений, внесённых апелляционным определением, в соответствии со ст. 6, 60, ч. 2 ст. 68, ч. 3 ст. 66 УК РФ учёл обстоятельства, имеющие значение, а также характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, данные о личности виновного, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства, а также влияние наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи.

Перечисленные в кассационной жалобе обстоятельства также учтены судом при назначении наказания. Иных обстоятельств, предусмотренных ч. 1 ст. 61 УК РФ и подлежащих безусловному учёту при назначении наказания, не имеется.

Следовательно, назначенное Жестовскому А.А. наказание является справедливым, оснований для его смягчения, применения положений ст. 64 УК РФ нет.

Вместе с тем, судебные решения подлежат изменению в части разрешения судьбы вещественных доказательств.

Принимая решение об уничтожении вещественного доказательства - наркотического средства, суд не учёл того, что из настоящего уголовного дела выделены в отдельное производство материалы по факту незаконного сбыта неустановленным лицом наркотического средства Жестовскому А.А. и по факту покушения неустановленного лица на незаконный сбыт наркотического средства по предварительному сговору с Жестовским А.А, по данным фактам возбуждены уголовные дела по признакам составов преступлений, предусмотренных п. "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, окончательное решение по которым не принято.

Исходя из того, что наркотическое средство имеет существенное значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по другим уголовным делам, его уничтожение является преждевременным.

Таким образом, из приговора подлежит исключению указание на уничтожение вещественного доказательства - наркотического средства.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Ленинского районного суда г. Омска от 6 июля 2021 года, апелляционное определение Омского областного суда от 23 сентября 2021 года в отношении осуждённого Жестовского А.А. изменить.

Исключить из приговора решение об уничтожении вещественного доказательства - наркотического средства массой 32, 01 грамма, указать о хранении наркотического средства до принятия окончательного решения по выделенным уголовным делам.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осуждённого Жестовского А.А. - без удовлетворения.

Председательствующий Р.Г. Павлов

Судьи Е.С. Соколова

Е.П. Мусохранов