Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 14 октября 2009 г. N Ф03-5203/2009 В удовлетворении заявления о признании незаконными решения и предписания антимонопольного органа о прекращении нарушения антимонопольного законодательства отказано, поскольку общество, занимая доминирующее положение на рынке услуг розничной купли-продажи электроэнергии, необоснованно отказывало в заключении договоров купли-продажи электроэнергии физическим и юридическим лицам, чьи приборы учета электроэнергии были запрограммированы не обществом, а другими хозяйствующими субъектами (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 14 октября 2009 г. N Ф03-5203/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ответчика: Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю - Лазаревский Д.А. - специалист-эксперт отдела контроля, дов.N 4957/01-24 от 18.08.2009, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" на решение от 04.02.2009 постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2009 по делу N А51-12654/2008 Арбитражного суда Приморского края, по заявлению Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю, 3-е лицо - МУПВ "Владивостокское предприятие электрических сетей", о признании незаконными решения и предписания.

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 14 октября 2009 г.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее - Управление, антимонопольный орган) от 11.11.2008 N 39.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено МУПВ "Владивостокское предприятие электрических сетей".

Решением Арбитражного суда Приморского края от 04.02.2009, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2009, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, постановлением апелляционного суда, общество обратилось в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить как принятые с нарушением норм материального права.

В судебном заседании и отзыве антимонопольный орган против доводов жалобы возражал, просил решение суда, постановление апелляционного суда оставить без изменения.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания", МУПВ "Владивостокское предприятие электрических сетей" надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, участия в судебном заседании не принимали.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, выслушав в судебном заседании пояснения представителя антимонопольного органа, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа оснований для отмены обжалуемых судебных актов не установил.

Как следует из материалов дела, поводом для возбуждения дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства Управлением Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю в отношении ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" послужил факт обращения МУПВ "ВПЭС" с заявлением на действия ОАО "ДЭК" по отказу в заключении договоров энергоснабжения с потребителями, предоставляющими многотарифные приборы учета электрической энергии с актом программной конфигурации, выданным МУПВ "ВПЭС".

В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, антимонопольным органом было установлено, что ОАО "ДЭК", занимая доминирующее положение на рынке услуг по розничной купле-продаже электроэнергии, одновременно оказывает услуги по техническому обслуживанию приборов учета, по программированию и перепрограммированию приборов учета электроэнергии с целью обеспечения энергоснабжения юридических и физических лиц путем заключения договоров энергоснабжения.

Антимонопольный орган исходил из того, что действия ОАО "ДЭК" по непринятию многотарифных электросчетчиков, запрограммированных другими хозяйствующими субъектами, могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на рынке технического обслуживания приборов учета, а также ущемлению интересов других организаций, которые оказывают услуги по техническому обслуживанию приборов учета и абонентов, перепрограммировавших приборы учета у данных организаций и намеревающихся заключить с ОАО "ДЭК" договор энергоснабжения.

В связи с чем антимонопольный орган пришел к выводу о том, что ОАО "ДЭК" злоупотребляет доминирующим положением на рынке, решением от 11.11.2008 действия ОАО "ДЭК" признаны нарушением положения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Федеральный закон N 135-ФЗ) и вынесено предписание N 39 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, обязывающее общество не допускать действия по необоснованному отказу в принятии многотарифных приборов учета, запрограммированных МУПВ "ВПЭС" и иными организациями, имеющими обученных специалистов.

Не согласившись с решением, предписанием антимонопольного органа, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их незаконными.

Отказывая в признании незаконными оспариваемых актов Управления, судебные инстанции обоснованно исходили из того, что ОАО "ДЭК" занимая доминирующее положение на рынке услуг розничной купли-продажи электроэнергии необоснованно отказывало в заключении договоров купли-продажи электроэнергии физическим и юридическим лицам, чьи приборы учета электроэнергии были запрограммированы не ОАО "ДЭК", а другими хозяйствующими субъектами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона N 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Часть 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ запрещает действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Как следует из материалов дела, установлено судом и не оспаривается заявителем, ОАО "ДЭК" занимает доминирующее положение на рынке услуг по розничной купле-продаже электрической энергии в Приморском крае.

Постановлением Региональной энергетической комиссии Приморского края N 5/12 от 21.03.2007 ОАО "ДЭК" с момента вступления в силу Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила) присвоен статус гарантирующего поставщика электрической энергии с зоной деятельности на территории Приморского края.

В соответствии с пунктом 61 Правил гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом. Данным пунктом установлен исчерпывающий перечень оснований для отказа гарантирующего поставщика от заключения договора энергоснабжения, в частности отсутствие технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям, нахождение точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревался заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

Согласно пункту 62 Правил лицо, намеревающееся заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии), направляет гарантирующему поставщику заявку о заключении соответствующего договора с указанием планируемого объема потребления электрической энергии (мощности).

К заявке прилагаются документы, подтверждающие выполнение необходимых для заключения договора условий: присоединение энергопринимающих устройств потребителя к электрической сети сетевой организации в установленном порядке, обеспечение учета электрической энергии, надлежащее техническое состояние энергопринимающих устройств потребителя, удостоверенное федеральным органом исполнительной власти по государственному энергетическому надзору.

В соответствии с пунктом 2 статьи 539 Гражданского кодекса РФ договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Пунктом 140 Правил предусмотрена возможность выбора потребителем организации, оказывающей услуги по установке, обслуживанию, замене приборов учета. Такой организацией может являться гарантирующий поставщик, энергосбытовая организация, сетевая организация либо иное лицо, имеющее право осуществлять такую деятельность.

Судом установлено, что МУПВ "ВПЭС" оказывает услуги по проверке программной конфигурации и перепрограммированию многотарифных приборов учета электроэнергии.

Таким образом, МУПВ "ВПЭС" как и ОАО "ДЭК" является участником рынка оказания услуг по техническому обслуживанию приборов учета электроэнергии, услуг по программированию и перепрограммированию приборов учета электроэнергии.

При таких обстоятельствах вывод арбитражного суда о том, что отказ ОАО "ДЭК" в заключении договоров купли-продажи электроэнергии физическим и юридическим лицам, чьи приборы учета электроэнергии, перепрограммированы другими хозяйствующими субъектами ущемляет интересы других лиц, является злоупотреблением доминирующим положением на рынке поставки электроэнергии и указанные действия ОАО "ДЭК" нарушают положения части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ, правомерен.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права не нарушены, то у суда кассационной инстанции отсутствуют правовые основания для отмены принятых по делу судебных актов.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 04.02.2009, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2009 по делу N А51-12654/2008 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.