Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 18 декабря 2009 г. N Ф03-7321/2009 по делу N А51-958/2009 В удовлетворении заявления о признании недействительным решения налогового органа о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения отказано, поскольку оспариваемое решение налогового орган соответствует действующему законодательству РФ (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 18 декабря 2009 г. N Ф03-7321/2009
по делу N А51-958/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: общества с ограниченной ответственностью "Хасанрыба" - Жуков В.В., представитель по доверенности N 001/2-7 от 28.09.2009; от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю - Зинатулина Ю.Н., представитель по доверенности N 30 от 19.06.2009, ассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю на решение от 27.05.2009, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2009 по делу N А51-958/2009 Арбитражного суда Приморского края, по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Хасанрыба" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю о признании недействительным решения.

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 18 декабря 2009 г.

Общество с ограниченной ответственностью "Хасанрыба" (далее - общество, ООО "Хасанрыба") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю (далее - инспекция, налоговый орган) от 11.12.2008 N 8106 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решением суда от 27.05.2009, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2009, заявленные требования удовлетворены, с учетом уточнений заявленных требований; оспариваемое решение признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренный пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в виде штрафа в размере 29322 руб., уплаты недоимки по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 146612 руб., пени в сумме 7892,67 руб., предложения уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета НДС за 2 квартал 2008 в сумме 103863 руб.; в остальной части предъявленных требований производство по делу прекращено.

В части удовлетворения заявленных требований судебные акты мотивированы тем, что условия, необходимые для применения налоговых вычетов и возмещения НДС, обществом соблюдены.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами в части удовлетворения заявленных обществом требований, инспекция обратилась с кассационной жалобой, поддержанной представителем инспекции в суде кассационной инстанции, в которой указывает на допущенные судом нарушения норм материального права, в связи с чем просит их отменить и отказать обществу в удовлетворении заявленных требований.

По мнению заявителя жалобы, общество обязано было вести раздельный учет операций, подлежащих налогообложению, и не подлежащих налогообложения, следовательно, пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг, имущественных прав), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг, имущественных прав), отгруженных за налоговый период, который установлен как квартал.

В отзыве на кассационную жалобу, в судебном заседании, общество возражает против удовлетворения кассационной жалобы, считает принятые по делу судебные акты законными и обоснованными.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв до 16.12.2009.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, отзыве на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции считает, что кассационная жалоба налогового органа подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом, инспекцией проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2008, представленной обществом в налоговый орган. Результаты проверки отражены в акте N 4695 от 01.11.2008, на основании которого 11.12.2008 инспекцией принято решение N 8106 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", согласно которому общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 49645 руб., ему предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 1276605 руб., соответствующую пеню, а также уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 2 квартал 2008 в сумме 103863 руб.

Указанное решение инспекции в апелляционном порядке обжаловано в вышестоящий налоговый орган, который внес изменения (согласно решению от 10.03.2009 N 10-02-11/111.1/05477), в оспариваемое решение, согласно которому общество привлечено к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 29322 руб., обществу предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 146612 руб., пени - 7892,67 руб., а также уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС на 103863 руб.

Не согласившись с принятым решением, общество оспорило его в судебном порядке.

Удовлетворяя заявленные требования, суд принял во внимание то обстоятельство, что 31.12.2007 обществом был принят приказ об утверждении дополнительного положения об учетной политике для целей бухгалтерского учета и налогообложения на 2008 год, согласно которому при осуществлении отгрузки за пределами 12-мильной зоны Российской Федерации, а также экспортировании товаров (работ, услуг) сумма НДС, уплаченная поставщиком, распределяется обществом по удельному весу от полученного дохода, то есть пропорционально реализованным товарам, продукции, работам, услугам. Распределение по удельному весу осуществляется ежемесячно.

Исходя из вышеуказанного, суд пришел к выводу о том, что условия, необходимые для применения налоговых вычетов и возмещения налога, были обществом соблюдены.

Данный вывод является ошибочным.

Согласно пункту 4 статьи 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в который они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

С 01 января 2008 года налоговый период (в том числе для налогоплательщиков, исполняющих обязанности налоговых агентов) устанавливается как квартал. Следовательно, общество должно было определить указанную пропорцию за налоговый период - квартал. Фактически общество определило пропорцию за месяц-май, июнь 2008 года, суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав обществу, за апрель 2008 года в сумме 1683003 руб. в расчете пропорция не учитывалась, что привело к завышению общей суммы НДС, подлежащей вычету в размере 1380468 руб. Исходя из вышеизложенного, с учетом выводов Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю, изложенных в решении N 10-02-11/111.1/05477 от 10.03.2009, сумма недоимки по НДС составила 146612 руб., соответственно изменились размер пени и штрафа и составили 7892,67 руб. и 29322 руб. соответственно.

Таким образом, у арбитражного суда отсутствовали правовые основания для признания решения инспекции в оспариваемой части недействительным.

Так как все обстоятельства дела судом установлены, но неверно применены нормы материального права, судебные акты подлежат отмене с принятием своего решения по делу. Расходы по уплате госпошлины по заявлению, апелляционной и кассационной жалобам следует отнести в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ на общество.

Руководствуясь статьями 286-289, 110, 283, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 27.05.2009, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2009 по делу N А51-958/2009 Арбитражного суда Приморского края в части признания недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю N 8106 от 11.12.2008 отменить, в удовлетворении требований ООО "Хасанрыба" в данной части отказать.

В части прекращения производства по делу обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

Произвести поворот исполнения решения суда в части взыскания с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю в пользу ООО "Хасанрыба" расходов по уплате госпошлины в сумме 2000 руб.

Взыскать с ООО "Хасанрыба" в доход федерального бюджета расходы по уплате госпошлины по апелляционной и кассационной жалобам в сумме 2000 руб.

Исполнительный лист выдать Арбитражному суду Приморского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.