Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 января 2010 г. N Ф03-8131/2009 по делу N А73-12772/2008 В удовлетворении заявления о признании незаконными решения Управления, которым общество признано нарушившим законодательство РФ о защите конкуренции, и предписания о прекращении нарушений антимонопольного законодательства отказано, поскольку оспариваемые решение и предписание приняты Управлением в пределах его компетенции, соответствуют законодательству РФ о защите конкуренции и нормам гражданского законодательства, регулирующим правоотношения по договору энергоснабжения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 21 января 2010 г. N Ф03-8131/2009
по делу N А73-12772/2008
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" на решение от 24.07.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2009 по делу N А73-12772/2008 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, третье лицо: ООО "Эврика", об оспаривании решения и предписания.

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2010 г. Полный текст постановления изготовлен 21 января 2010 г.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Управление, антимонопольный орган) от 07.10.2008 N 46, которым ОАО "ДЭК" признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 27.06.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", и предписания от 07.10.2008 N 31 о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.

Заявление обосновано тем, что оспариваемые решение и предписание не соответствуют статьям 421, 432, 450 ГК РФ, пунктам 66 и 68 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила) и нарушают права и законные интересы ОАО "ДЭК".

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено ООО "Эврика".

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 10.12.2008, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.05.2009 названные судебные отменены на основании частей 1-3 статьи 288 АПК РФ. дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Решением суда первой инстанции от 24.07.2009, принятым по результатам нового рассмотрения дела, в удовлетворении заявления ОАО "ДЭК" отказано.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2009 решение от 24.07.2009 оставлено без изменения.

Судебные акты мотивированы тем, что оспариваемые решение и предписание приняты Управлением в пределах его компетенции, соответствуют статье 10 ФЗ "О защите конкуренции" и нормам гражданского законодательства, регулирующим правоотношения по договору энергоснабжения.

В кассационной жалобе ОАО "ДЭК" просит решение суда первой инстанции от 24.07.2009 и постановление апелляционного суда от 07.10.2009 отменить и производство по делу прекратить.

В обоснование жалобы приведены доводы о нарушении судами статей 10, 13 ФЗ "О защите конкуренции", статей 432, 450 ГК РФ, пункта 66 Правил. Заявитель жалобы также считает, что суды неполно выяснили обстоятельства допустимости действий заявителя, выразившихся в отказе от исключения из договора согласованного сторонами пункта 3.1.27, который содержит существенное условие договора и не нарушает интересы контрагента.

В отзыве на кассационную жалобу Управление выражает несогласие с изложенными в ней доводами, считает состоявшиеся по делу судебные акты принятыми с правильным применением норм права и предлагает оставить их без изменения.

В судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции представители ОАО "ДЭК", Управления и ООО "Эврика", извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, не явились. Управление ходатайствовало о рассмотрении дела в отсутствие его представителя,

Проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что основания для их отмены, предусмотренные статьей 288 АПК РФ, отсутствуют.

Арбитражные суды установили, что ОАО "ДЭК" занимает на территории Хабаровского края доминирующее положение на товарном рынке услуг по купле-продаже (поставке) электрической энергии (мощности) по виду деятельности - услуги гарантирующего поставщика по продаже (поставке) электрической энергии (мощности) потребителям через привлеченных третьих лиц (территориальную сетевую организацию) на оптовом и розничных рынках электрической энергии.

05.02.2007 и 12.02.2007 между ОАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и ООО "Эврика" (покупатель) заключены договоры энергоснабжения электрической энергией соответственно N 1403 и N 50004137.

Пункты 3.1.27 обоих договоров содержат условие о компенсации покупателем гарантирующему поставщику стоимости отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления. Указанная стоимость рассчитана по формуле, не предусмотренной действующим законодательством.

На обращение ООО "Эврика" от 26.06.2008 о внесении изменений в пункты 3.1.27 договоров NN 1403, 50004137 путем приведения их в соответствие с пунктом 68 Правил ОАО "ДЭК" ответило отказом (письмо от 08.07.2008 N 4176).

В связи с обращением ООО "Эврика" в антимонопольный орган Управление 07.10.2008 приняло решение N 46 о признании действий ОАО "ДЭК" по отказу в изменении пунктов 3.1.27 договора от 05.02.2007 N 1403 и договора от 12.02.2007 N 50004137 нарушающими часть 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции" и ущемляющими интересы ООО "Эврика",

Решение обосновано тем, что ОАО "ДЭК", занимающее доминирующее положение на товарном рынке услуг по купле-продаже (поставке) электрической энергии (мощности), в нарушение пункта 68 Правил необоснованно отказало ООО "Эврика" в приведении пунктов 3.1.27 договоров NN 1403, 50004137 в соответствие с действующими нормативными правовыми актами и наряду с этим направило ООО "Эврика" претензии и счета-фактуры на оплату стоимости отклонений фактического объема электропотребления от договорного объема, которая рассчитана на основании указанных пунктов договоров, чем допустило ущемление прав и интересов данного контрагента.

На основании решения от 07.10.2008 N 46 Управление выдало ОАО "ДЭК" предписание от 07.10.2008 N 31 о прекращении нарушения части 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции" путем неприменения пунктов 3.1.27 договора от 05.02.2007 N 1403 и договора от 12.02.2007 N 50004137.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений государственных органов, если полагают, что оспариваемые решения не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статьей 52 ФЗ "О защите конкуренции" также предусмотрена возможность обжалования решения и предписания антимонопольного органа в судебном порядке.

Согласно части 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующего положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Как разъяснено в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", приведенный в части 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции" перечень нарушений антимонопольного законодательства не является исчерпывающим. Нарушением антимонопольного законодательства могут быть признаны и иные действия (бездействие), не указанные в части 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции", которые влекут недопущение, ограничение, устранение конкуренции или ущемление интересов других лиц либо создают угрозу наступления таких последствий.

Отказывая в признании незаконными оспариваемых актов Управления, суды обеих инстанций обоснованно исходили из неправомерного возложения ОАО "ДЭК" на контрагента обязанности компенсировать стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления и выплатить штраф при изменении договорного объема электропотребления, исчисленный по приведенной в договорах формуле (пункт 3.1.27 договоров).

Согласно пункту 68 Правил стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления компенсируется в соответствии с правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), компенсации стоимости отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утверждаемыми федеральным органам исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Оценивая оспариваемые акты Управления, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно согласились с выводами антимонопольного органа о том, что условия пункта 3.1.27 договоров NN 1403, 50004137 об установлении порядка компенсации стоимости отклонений фактического объема потребления электроэнергии от договорного объема потребления противоречат пункту 68 Ппавил.

Также суды признали соответствующим фактическим обстоятельствам вывод Управления о том, что отказ ОАО "ДЭК" контрагенту в изменении пункта 3.1.27 договоров ущемляет интересы ООО "Эврика", поскольку ОАО "ДЭК" на основании данного пункта договоров направляло ООО "Эврика" претензии и выставляло счета-фактуры на оплату стоимости отклонений фактического объема потребления электроэнергии от договорного объема.

Исходя из установленных обстоятельств, арбитражные суды сделали правильный вывод о том, что решение Управления N 46, установившее в действиях ОАО "ДЭК" нарушение части 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции", и предписание N 31 о неприменении положений пунктов 3.1.27 договоров энергоснабжения от 05.02.2007 N 1403 и от 12.02. 2007 N 50004137 соответствуют указанной норме права.

Довод кассационной жалобы о том, что условия пунктов 3.1.27 договоров NN 1403, 50004137 являются существенными для договоров энергоснабжения и поэтому не могут быть исключены из договоров, во внимание не принимаются. Указанные пункты договоров не могут противоречить нормам действующего законодательства. Кроме того, предписание N 31 содержит требование не об исключении данных пунктов из договоров, а о неприменении их положений до вступления в силу правил оплаты отклонения фактических объемов потребления электроэнергии от договорных.

Учитывая изложенное, нормы материального и процессуального права применены судами правильно, в связи с чем решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда не подлежат отмене, а кассационная жалоба - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 24.07.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2009 по делу N А73-12772/2008 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.