Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 26 февраля 2010 г. N Ф03-550/2010 по делу N A51-14663/2009 В удовлетворении заявления о привлечении общества к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения отказано в связи с отсутствием в действиях общества состава административного правонарушения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 26 февраля 2010 г. N Ф03-550/2010
по делу N A51-14663/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ответчика: ООО "Пасификлот" - Марьянская Е.В. - представитель, дов. б/н от 24.07.2009, от третьего лица рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу МОБ УВД по Ленинскому району г. Владивостока на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2009 по делу N А51-14663/2009 Арбитражного суда Приморского края, по заявлению МОБ УВД по Ленинскому району г.Владивостока к ООО "Пасификлот" о привлечении к административной ответственности.

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2010 года. Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2010 г.

Милиция общественной безопасности Управления внутренних дел по Ленинскому району г.Владивостока (далее - МОБ УВД по Ленинскому району г. Владивостока, административный орган) обратилась в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью "Пасификлот" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 21.09.2009 заявленные требования удовлетворены, общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40000 руб. с конфискацией орудий правонарушения в количестве 50 штук.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2009 решение суда от 21.09.2009 отменено, в удовлетворении заявленных требований отказано, конфискованное оборудование возвращено обществу.

Не согласившись с постановлением апелляционного суда, МОБ УВД по Ленинскому району г.Владивостока обратилась с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, решение суда оставить в силе.

В судебном заседании и отзыве на кассационную жалобу представитель общества против доводов жалобы возражал, просил постановление апелляционного суда оставить без изменения.

МОБ УВД по Ленинскому району г.Владивостока надлежащим образом извещенная о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, участия в судебном заседании не принимала.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, выслушав в судебном заседании пояснения представителя общества, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа оснований для отмены обжалуемого судебного акта не установил.

Как следует из материалов дела, 21.07.2009 инспектором ОБППР и ИАЗ УВД по Ленинскому району г.Владивостока проведена проверка деятельности лотерейно-вендингового клуба "Христофор Колумб", принадлежащего ООО "Пасификлот", расположенного по адресу: г.Владивосток, улица Трамвайная, 146, в ходе которой установлено осуществление ООО "Пасификлот" деятельности по организации и проведению азартных игр без соответствующего разрешения путем предоставления доступа посетителей к соответствующему оборудованию.

Оборудование, явившееся предметом административного правонарушения, изъято согласно протоколу ареста вещей и документов от 21.07.2009 и оставлено на ответственное хранение в помещении ООО "Пасификлот" по адресу: г.Владивосток, улица Трамвайная, 146.

По факту совершенного правонарушения 21.07.2009 старшим инспектором ОБППР и ИАЗ МОБ УВД по Ленинскому району г.Владивостока в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

МОБ УВД по Ленинскому району г.Владивостока в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришел к выводу о наличии в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения.

Арбитражный апелляционный суд, отменяя решение суда и отказывая в удовлетворении требований административному органу, исходил из отсутствия бесспорных доказательств осуществления обществом игорной деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), признается административным правонарушением.

Согласно статье 2 Федерального закона Российской Федерации от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ) лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В силу подпункта 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) подлежала лицензированию.

Статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" определено, что лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями договора способом. Розыгрыш призового фонда - это процедура, которая проводится с использованием лотерейного оборудования и основана на принципе случайного определения выигрышей. Под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Частью 5 статьи 205 АПК РФ предусмотрено, что по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возложена на административный орган.

Из части 6 статьи 205 АПК РФ следует, что при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Как установлено судом апелляционной инстанции и следует из материалов дела, имеющееся у общества оборудование является лотерейным вендинговым и предназначено для проведения лотерейных розыгрышей в лотерейных клубах в рамках деятельности по ведению лотерейного бизнеса в соответствии с законодательством РФ о лотереях.

ООО "Пасификлот" имеет разрешение серии Н325Б N 000033 ДЛПК, выданное Департаментом лицензирования и регулирования отношений в сфере потребительского рынка Приморского края на проведение на территории Приморского края региональной, негосударственной, бестиражной лотереи "Христофор Колумб".

Согласно выписке из государственного реестра региональных лотерей Приморского края сведения о региональной, негосударственной, бестиражной лотерее "Христофор Колумб", проводимой ООО "Пасификлот" включены в Государственный реестр региональных лотерей Приморского края.

Доказательств того, что данные аппараты являются игровыми, либо использовались в качестве таковых, административным органом не представлено. Также отсутствует информация о нарушении обществом условий проведения лотереи, наличие либо отсутствие в месте проведения лотереи информации о призовом фонде проводимой лотереи, порядка определения выигрыша призового фонда, что могло бы свидетельствовать о наличии признаков деятельности по проведению азартных игр.

Исследовав материалы дела и руководствуясь частями 1, 2 статьи 26.2, КоАП РФ, статьей 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, пришел к выводу об отсутствии достоверных доказательств, подтверждающих осуществление обществом игорной деятельности.

Принимая во внимание, что выводы суда апелляционной инстанции не противоречат указанным нормам материального и процессуального права, а также имеющимся в деле доказательствам, кассационная инстанция не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Административным органом при подаче кассационной жалобы уплачена в федеральный бюджет государственная пошлина в сумме 1000 руб. (платежное поручение N 108026 от 16.12.2009), которая в соответствии со статьей 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации и разъяснением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", содержащимся в пункте 13, подлежит возврату, так как взимание государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом дел о привлечении к административной ответственности не предусмотрено.

Руководствуясь статьями 274, 284-289, 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2009 по делу N А51-14663/2009 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Милиции общественной безопасности Управления внутренних дел по Ленинскому району г. Владивостока из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину по платежному поручению N 108026 от 16.12.2009 в сумме 1000 руб. Выдать справку.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.