Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 16 июля 2010 г. N Ф03-4269/2010 по делу N А73-8294/2009 Большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения, в том числе о заключении мирового соглашения в порядке и на условиях, которые установлены законодательством РФ о банкротстве (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 16 июля 2010 г. N Ф03-4269/2010
по делу N А73-8294/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа при участии от ОАО "Золотое звено": Акулинин Д.Ю., конкурсный управляющий; Гольпер С.Е., представитель по доверенности б/н от 28.06.2010, от ОАО "Российские железные дороги": Мицура Е.А., представитель по доверенности от 06.10.2008 N 611, от ОАО Железнодорожная корпорация "Северо-Восточная Азия": Наумов А.О., представитель по доверенности б/н от 16.01.2010, от ОАО "Компания по развитию пограничного перехода Тумэньцзян": Наумов А.О., представитель по доверенности б/н от 30.01.2010, от ОАО "Далькомбанк": Гольпер С.Е., представитель по доверенности от 02.10.2009 N 360, от Шляхового А.З.: Гольпер С.Е., представитель по доверенности б/н от 31.03.2009 рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Шляхового Андрея Захаровича на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2010 по делу N А73-2740н/2009, 2741н/2009, 2742н/2009, 2743н/2009 (А73-8294/2009) Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению ОАО "Российские железные дороги" о признании ОАО "Золотое звено" несостоятельным (банкротом).

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2010 г. Полный текст постановления изготовлен 16 июля 2010 г.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 24.06.2009 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Золотое звено" (далее - должник) по заявлению открытого акционерного общества "Российские железные дороги" (далее - ОАО "РЖД").

Определением от 10.09.2009 в отношении должника введено наблюдение. Временным управляющим утвержден Акулинин Д.Ю.

В арбитражный суд обратился Шляховой Андрей Захарович с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности перед ним на общую сумму 91162445,42 руб.

Определением от 24.12.2009 в удовлетворении заявления кредитора отказано.

Постановлением апелляционного суда от 22.03.2010 указанное определение отменено, заявление Шляхового А.З. о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности на сумму 91162445,42 руб. оставлено без удовлетворения по иным основаниям.

Не согласившись с постановлением от 22.03.2010, Шляховой обратился с кассационной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт о включении требований Шляхового А.З. в реестр требований кредиторов должника в размере 91162445,42 руб.

В обоснование своей правовой позиции заявитель кассационной жалобы указал, что неотражение по бухгалтерскому учету каких-либо обязательств должника не является основанием для отказа в признании наличия долга перед кредитором. Считает незаконным вывод апелляционного суда об отсутствии доказательств оприходования наличных денежных средств в кассу должника и необоснованным отказ суда в истребовании доказательств со стороны.

Также заявитель полагает, что вывод апелляционного суда о недоказанности перечисления денежных средств по платежным поручениям не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Отзывы на кассационную жалобу не представлены.

По ходатайству Шляхового А.З., ОАО "РЖД", временного управляющего должника Акулинина Д.Ю., ОАО Железнодорожная корпорация "Северо-Восточная Азия" рассмотрение кассационной жалобы отложено до 06.07.2010 в связи с принятием лицами, участвующими в деле, мер по урегулированию спора путем заключения мирового соглашения.

В судебном заседании 06.07.2010 представлено мировое соглашение, заключенное Шляховым А.З., временным управляющим должника Акулининым Д.Ю., ОАО "РЖД", ОАО "Далькомбанк", ОАО Железнодорожная корпорация "Северо-Восточная Азия", ОАО "Компания по развитию пограничного перехода Тумэньцзян".

В судебном заседании представители лиц, подписавших мировое соглашение, поддержали его. Объявлен перерыв до 09.07.2010 в связи с необходимостью изучения мирового соглашения.

Рассмотрев представленное мировое соглашение, кассационный суд считает, что оно не подлежит утверждению в связи со следующим.

Из содержания мирового соглашения следует, что стороны признают обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Золотое звено" требования Шляхового А.З. в размере 50000000 руб.

В свою очередь Шляховой А.З. отказывается от ранее заявленных требований к ОАО "Золотое звено" и от включения их в третью очередь реестра требований кредиторов должника в части:

- процентов за пользование заемными денежными средствами в размере 31852639 руб.;

- основного долга в размере 9309805 руб.

В соответствии с пунктом 6 статьи 141 АПК РФ арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

Пунктом 2 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) предусмотрено, что большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения, в том числе о заключении мирового соглашения в порядке и на условиях, которые установлены пунктом 2 статьи 150 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 2 статьи 150 указанного Закона решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов.

Для проведения собрания кредиторов необходимо соблюсти предусмотренный порядок оповещения кредиторов должника. Таким образом, решение о заключении мирового соглашения может быть принято кредиторами не ранее чем в процедуре наблюдения на первом собрании кредиторов. (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20.12.2005 N 97).

Первое собрание кредиторов ОАО "Золотое звено" не проводилось.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 151 Закона о банкротстве решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается гражданином - должником, руководителем должника - юридического лица или исполняющим обязанности указанного руководителя лицом.

В случае, если мировое соглашение является для должника сделкой, которая в соответствии с федеральными законами и (или) учредительными документами должника совершается на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию (одобрению) с органами управления должника, решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения).

В материалах дела отсутствуют сведения об отстранении руководителя должника от исполнения обязанностей, вместе с тем при заключении мирового соглашения в период наблюдения решение руководителя должника о заключении мирового соглашения не имеется.

В нарушение требований пункта 2 статьи 151 Закона о банкротстве, пункта 1 статьи 79, пункта 1 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не получено решение органов управления должника о заключении мирового соглашения, хотя настоящее мировое соглашение фактически является сделкой.

Кроме того, настоящее мировое соглашение направлено на переоценку вступившего в законную силу постановления апелляционного суда.

В связи с отказом в утверждении мирового соглашения кассационный суд в этом же судебном заседании приступил к рассмотрению кассационной жалобы Шляхового А.З.

Представители Шляхового А.З., ОАО "Золотое звено", ОАО "Далькомбанк" поддержали доводы кассационной жалобы. Представитель ОАО "РЖД" высказал возражения относительно этих доводов.

Другие лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей в суд не обеспечили.

Проверив законность обжалуемого постановления с учетом доводов кассационной жалобы, выступлений в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для его отмены.

В обоснование заявленных требований Шляховой А.З. ссылается на заключение с должником следующих договоров займа:

- от 18.08.2002 (том А73-2742н, л.д. 10) на сумму 6 000 000 руб. под 24 процента годовых с указание срока возврата не позднее чем через один год после получения заемных средств. Обязательства по передаче должнику денежных средств в размере 5876706 руб. в период с 18.08.2002 по 31.12.2002 Шляховой А.З. подтверждает квитанциями к приходно-кассовым ордерам в количестве 43 штук (том А73-2742н, л.д. 12-25). Дополнительным соглашением от 27.09.2003 (том А73-2742н, л.д. 11) стороны изменили условия данной сделки в части срока возврата займа и размера процентов, указав 01.01.2008 и 35 процентов годовых соответственно. Задолженность по данному договору ввиду его неисполнения составила 19484732 руб., в том числе 5876706 руб. - основной долг и 13 608 026 руб. - проценты;

- от 03.01.2003 (том А73-2742н, л.д. 26-27) на сумму 3500000 руб. под 24 процента годовых; передача денежных средств произведена кредитором в период с 03.01.2003 по 21.11.2003 в кассу должника по приходно-кассовым ордерам в количестве 32 штук (том А73-2742н, л.д. 29-39). Дополнительным соглашением от 12.02.2004 (том А73-2742н, л.д. 28) стороны изменили срок возврата - 01.01.2008 и увеличили процентную ставку до 35 процентов годовых. Общая сумма задолженности по договору составляет 10453573 руб., в том числе 3 433 100 руб. - основной долг и 7020473 руб. - проценты;

- от 01.03.2004 (том А73-2742н, л.д. 40-41) на сумму 2300000 руб. путем внесения в период с 05.03.2004 по 18.08.2004 в кассу должника 2261700 руб. по приходно-кассовым ордерам в количестве 21 штуки (том А73-2742н, л.д. 43-49); дополнительным соглашением от 07.04.2005 (том А73-2742н, л.д. 42) срок возврата заемных средств установлен до 01.01.2008, размер процентов увеличен до 35 процентов годовых. Общая сумма задолженности по договору составляет 6108513 руб., в том числе 2261700 руб. - основной долг и 3846813 руб. - проценты;

- от 15.12.2004 (том А73-2742н, л.д. 50-51) на сумму 800000 руб. путем внесения частями 757000 руб. в кассу ОАО "Золотое звено" в период с 15.12.2004 по 31.12.2004, что подтверждено квитанциями к приходным кассовым ордерам в количестве 6 штук. Срок возврата займа в силу дополнительного соглашения к договору от 12.01.2006 (том А73-2742н, л.д. 42) установлен до 01.01.2009, размер процентов за пользование денежными средствами 35 процентов годовых. Сумма задолженности по договору составляет 1871930 руб., из которых 757000 руб. - основной долг, 1114930 руб. - проценты;

- от 06.01.2005 (том А73-2741н, л.д. 11-12) на сумму 2100000 руб. под 18 процентов годовых; кредитором частями в кассу ОАО "Золотое звено" внесено 2022500 руб., в обоснование чего представлены квитанции к

приходно-кассовым ордерам за период с 06.01.2005 по 31.07.2005 в количестве 50 штук (том А73-2741н, л.д. 14-26). Дополнительным соглашением от 09.02.2006 (том А73-2741н, л.д. 13) срок возврата займа установлен 01.01.2009, увеличен размер процентов за пользование заемными денежными средствами до 35 процентов годовых. Сумма основного долга составляет 2022500 руб., проценты - 2805346 руб.;

- от 01.08.2005 (том А73-2741н, л.д. 27-28) на сумму 2800000 руб. под 18 процентов годовых. Согласно квитанциям к приходно-кассовым ордерам в количестве 51 штуки (том А73-2741н, л.д. 30-43) за период с 01.08.2005 по 31.12.2005 кредитор предоставил заемщику 2628800 руб. Сумма основного долга составила 2628800 руб., проценты за пользование займом - 3170367 руб.;

- от 11.01.2006 (том А73-2741н, л.д. 44) на сумму 1800000 руб. под 15 процентов годовых. Сумма займа внесена в кассу должника частями в общем размере 6 096 100 рублей (квитанции к приходно-кассовым ордерам за период с 11.01.2006 по 11.07.2006 в количестве 40 штук). Задолженность по данному договору составляет 11787493 руб., в том числе 6096100 руб. - основной долг и 5 691 392 руб. - проценты;

- 30.05.2006 (том А73-2741н, л.д. 65-66) на сумму 3193700 руб. под 15 процентов годовых со сроком возврата до 31.05.2009 с учетом условий дополнительного соглашения от 04.06.2007 (том А73-2741н, л.д. 67). Заемные средства перечислены ОАО "Далькомбанк" на основании заявления ОАО "Золотое звено" от 30.05.2006 исх. N 83 (том А73-2741н, л.д. 72) ООО "Азия лесэскпорт" платежным поручением от 30.05.2006 N 107007619 (том А73-2741н, л.д. 73) с указанием в графе "Назначение платежа" - заем процентный по договору от 30.05.2006, согласно заявлению Шляхового А.З. на перевод от 30.05.2006. Общая задолженность по договору составляет 5779229 руб., в том числе 3078140 руб. - основной долг и 2701089 руб. - проценты;

- от 04.08.2006 (том А73-2741н, л.д. 56-57) с дополнительным соглашением от 03.09.2007 (том А73-2741н, л.д. 58) на сумму 1200000 руб. со сроком возврата до 01.01.2009 под 32 процента годовых. Передача заемщику денежных средств подтверждена кредитором квитанциями к приходным кассовым ордерам за период с 07.08.2006 по 28.12.2006 в количестве 25 штук (том А73-2741н, л.д. 59-64). Всего задолженность по данному договору составляет 2088309 руб., в том числе: 1143000 руб. - основной долг, 865309 руб. - проценты;

- от 21.03.2007 (том А73-2743н, л.д. 6-7) на сумму 500000 руб. под 15 процентов годовых путем перечисления 435500 руб. в кассу должника, что подтверждено квитанциями к приходно-кассовым ордерам за период с 21.03.2007 по 27.06.2007 в количестве 18 штук (том А73-2743н, л.д. 9-12).

Должник в соответствии с дополнительным соглашением от 01.04.2008 (том А73-2743н, л.д. 8) обязался в срок до 31.05.2009 вернуть заемные средства и проценты из расчета 32 процентов годовых. Общая сумма задолженности по договору составила 693 524 руб., в том числе 435500 руб. - основной долг и 258024 руб. - проценты;

- от 09.04.2007 (том А73-2743н, л.д. 13-14) на сумму 2400127,73 руб. под 15 процентов годовых, согласно которому кредитор перечисляет 2215127,73 руб. на погашение задолженности перед ООО "ДВ СМП "Спасск-Дальний" по решению Арбитражного суда Хабаровского края по делу N А73-4683/2005-35 и 182000 руб. - ООО "Азия Маркет" по договору от 30.01.2007. Платежным поручением от 09.04.2007 N 162988864 (том А73-2743н, л.д. 20) ОАО "Далькомбанк" перечислил ООО "ДВ СМП Спасское" 2215127,73 руб., в графе "Назначение платежа" указано "за ОАО "Золотое звено" за выполненные СМР согласно решению Арбитражного суда от 24.06.2005 по делу N А73-4683/2005-35, перечислено по заявлению Шляхового А.З. от 09.04.2007". Платежным поручением от 09.04.2007 N 162992915 (том А73-2743н, л.д. 21) ОАО "Далькомбанк" перечислил ООО "Азия Маркет" 185000 руб., указав в графе "Назначение платежа" - перечислено по договору процентного займа от 09.04.2007 по заявлению Шляхового А.З. от 09.04.2007. Дополнительным соглашением от 11.04.2008 (том А73-2743н, л.д. 15) стороны продлили срок пользования займом до 01.01.2009 и увеличили процентную ставку до 32 процентов годовых. Общая сумма задолженности по договору составила 3847898 рублей, в том числе 2400127,73 руб. - основной долг и 1447770 руб. - проценты.

Кроме того, между ОАО "Золотое звено" (поручитель) и ООО "Стандарт" (кредитор) 23.10.2007 заключен договор поручительства (том 1, л.д. 7), согласно которому поручитель обязался отвечать кредитором за неисполнение либо ненадлежащее исполнение ООО "Азия Маркет" (заемщик) обязательств, возникших из договора займа от 23.10.2007 (том 1, л.д. 9), заключенного между кредитором (займодавец) и заемщиком. Согласно условиям указанного договора займа займодавец передает заемщику 6 000 000 руб. на срок до 31.12.2008 с уплатой 6 процентов годовых за пользование заемными средствами. Платежным поручением от 24.10.207 N 4 (том 1, л.д. 11) ООО "Стандарт" перечислило ООО "Азия Маркет" 6000000 руб. Дополнительным соглашением от 10.01.2009 N 1 (том 1, л.д. 10) к договору займа от 23.10.2007 изменен срок возврата займа - 01.07.2009, а также процентная ставка - 15 процентов годовых. Соответствующие изменения внесены в договор поручительства путем заключения дополнительного соглашения от 11.01.2009 (том 1, л.д. 8).

На основании договора уступки права требования от 12.01.2009 (том 1, л.д. 12) с учетом дополнительного соглашения от 30.04.2009 (том 1, л.д. 22), заключенных между ООО "Стандарт" (цедент) и Шляховым А.З. (цессионарий), право требования цедента к ООО "Азия Маркет" суммы основного долга и процентов по договору займа от 23.10.2007 перешло к цессионарию.

В связи с чем Шляховым А.З. заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов 6000000 руб. основного долга и 1033150,68 руб. процентов за пользование заемными денежными средствами.

Также между Шляховым А.З. (займодавец) и ОАО "Азия Маркет" (заемщик) 16.08.2007 заключен договор займа (том 1, л.д. 15) с дополнительными соглашениями от 19.11.2007, от 19.11.2008 (том 1, л.д. 16, 17) на сумму 9000000 руб. под 17 процентов годовых на срок до 01.07.2009. Денежные средства в указанном размере перечислены ОАО "Далькомбанк" заемщику по платежному поручению от 17.08.2007 N 188055748 (том 1, л.д. 18). В обеспечение исполнения обязательств по вышеназванной сделке между ОАО "Золотое звено" (поручитель) и Шляховым А.З. (кредитор) 16.08.2007 заключен договор поручительства (том 1, л.д. 19) с дополнительными соглашениями от 19.11.2007 и от 19.11.2008 (л.д. 20, 21), в соответствии с которым поручитель обязался отвечать перед кредитором за неисполнение либо за ненадлежащее исполнение ООО "Азия Маркет" обязательств по указанному договору займа.

Сумма основного долга по данному обязательству составила 9000000 руб. и проценты за пользование займом - 3160602,74 руб.

Таким образом, общая сумма задолженности по вышеперечисленным договорам по расчету заявителя составила 91162445,42 руб., которую он просит включить в реестр требований кредиторов ОАО "Золотое звено".

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Согласно пункту 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Отказывая в удовлетворении требований Шляхового А.З., апелляционный суд исходил из того, что представленные в дело документы не могут свидетельствовать о реальном исполнении договоров.

Одним из доказательств поступления денежных средств обществу могут служить данные, отраженные в бухгалтерской отчетности. Апелляционным судом установлено, что отраженная в бухгалтерском балансе ОАО "Золотое звено" информация о состоянии полученных им кредитах и займах, динамика изменения соответствующих показателей не совпадает со сроками и размерами заимствований.

Отсутствуют доказательства оприходования в кассу должника наличных денежных средств в результате хозяйственной деятельности, согласно квитанциям к приходно-кассовым ордерам, представленным заявителем.

Также апелляционным судом установлено, что по платежным поручениям от 30.05.2006 N 107007619, от 09.04.2007 N 162988864, N 162992915, от 17.08.2007 N 188055748 плательщиком значится ОАО "Далькомбанк"; заявления Шляхового А.З., на которые в указанных поручениях имеется ссылка в графе "Назначение платежа", не представлены, как и не представлены документы-основания для дачи кредитором поручений плательщику о перечислении соответствующих сумм.

По договору от 11.01.2006 определена сумма займа в размере 1800000 руб., однако квитанции к приходным кассовым ордерам об оплате по этому договору представлены на сумму 6096100 руб., которая заявлена к включению в реестр по указанному договору.

Довод кассационной жалобы о том, что неотражение по бухгалтерскому отчету каких-либо обязательств должника не является основанием для отказа в признании наличия долга перед кредитором, кассационным судом отклоняется, поскольку данное обстоятельство явилось одним из оснований, наряду с другими, вывода суда о недоказанности заявленных требований.

Ссылка заявителя на отказ суда первой инстанции в удовлетворении его ходатайства об истребовании документов, не принимается во внимание, поскольку кассационным судом проверяется законность постановления. В апелляционном суде заявитель такого ходатайства не заявлял.

Довод кассационной жалобы о несоответствии фактическим обстоятельствам дела вывода апелляционного суда о недоказанности перечисления денежных средств по платежным поручениям отклоняется кассационным судом, поскольку данный довод направлен на переоценку вывода суда, что в силу части 2 статьи 287 АПК РФ суд кассационной инстанции не вправе делать.

При таких обстоятельствах у кассационного суда отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь частью 6 статьи 141, статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, постановил:

Отказать в утверждении мирового соглашения от 28.06.2010, заключенного Шляховым Андреем Захаровичем, ОАО "Золотое звено", ОАО "Российские железные дороги", ОАО "Далькомбанк", ОАО Железнодорожная корпорация "Северо-Восточная Азия", ООО "Компания по развитию пограничного перехода Тумэньцзян" по делу N А73-2740н/2009, 2741н/2009, 2742н/2009, 2743н/2009 (А73-8294/2009) Арбитражного суда Хабаровского края.

Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2010 по этому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.