Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 декабря 2010 г. N Ф03-8755/2010 по делу N А51-10610/2010 (извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от истца: Игнатов Ю.С., первый заместитель по производству, доверенность от 01.01.2010 NДЭК-20-15/317Д; Шаркун С.В., начальник отдела правового регулирования, доверенность от 01.01.2010 N ДЭК-20-15/314Д; от ответчика: Осипчук А.А., юрисконсульт, доверенность от 09.01.2008 б/н рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" на решение от 09.08.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2010 по делу N А51-10610/2010 Арбитражного суда Приморского края, по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" о взыскании 11160906 руб. 72 коп.

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2010 года. Полный текст постановления изготовлен 21 декабря 2010 года.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" (далее - ООО "Артемовская электросеть") о взыскании 11160906 руб. 72 коп., из которых 11089288 руб. 40 коп. - стоимость фактических потерь электроэнергии в электрических сетях ответчика за январь 2010 года и 71618 руб. 32 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами в период с 01.07.2010 по 30.07.2010, исчисленные в соответствии со статьей 395 ГК РФ.

Иск обоснован ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 01.12.2009 N11/2010 в части своевременной оплаты стоимости потерь электроэнергии и наличием оснований для ее взыскания с ответчика в соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ.

Решением суда от 09.08.2010, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2010, в иске отказано.

Судебные акты мотивированы недоказанностью истцом объема фактических потерь в сетях ответчика в спорный период в заявленном размере и незаключенностью договора от 01.12.2009 N 11/2010.

В кассационной жалобе ОАО "ДЭК" просит принятые по делу судебные акты отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы заявитель привел доводы о несогласии с выводами судов о том, что договор купли-продажи потерь от 01.12.2009 N 11/2010 является незаключенным ввиду несогласования сторонами его условий. Указывает на то, что судами неверно определен круг фактов, входящих в предмет доказывания по настоящему делу, а обязанность сетевой организации по оплате стоимости потерь электроэнергии предусмотрена законодательством Российской Федерации - статья 32 ФЗ "Об электроэнергетике", пункт 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), пункт 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 861 (далее - Правила N 861). В связи с этим заявитель считает, что объем потерь электроэнергии, подтвержденный сетевой организацией, не требует доказывания со стороны ОАО "ДЭК" по настоящему делу.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Артемовская электросеть" выражает несогласие с приведенными в ней доводами и просит в ее удовлетворении отказать.

В судебном заседании кассационной инстанции представители сторон привели доводы, соответствующие текстам кассационной жалобы и отзыва на нее.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела, между сторонами подписан договор от 01.12.2009 N 11/2010 купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь.

В спорный период ответчик направлял истцу расчет объемов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь, подписанный истцом с разногласиями. В свою очередь истец выставлял ответчику счета-фактуры на оплату стоимости фактических потерь электроэнергии и акты приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь, которые не подписаны ответчиком.

Отсутствие оплаты ответчиком стоимости фактических потерь в его сетях послужило основанием для обращения ОАО "ДЭК" в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пунктом 120 Правил N 530 предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации.

В соответствии с пунктом 121 Правил N 530 сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, арбитражные суды установили, что договор купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 01.12.2009 N 11/2010 подписан сторонами с протоколом разногласий, которые в установленном законом порядке урегулированы сторонами не были. При этом установлено также, что сторонами не достигнуто соглашение по пункту 6.2. Приложение N 5 к договору, определяющего порядок снятия показаний приборов учета у потребителей и объем электрической энергии, поставленной потребителям, что учитывается при определении размера фактических потерь.

В связи с этим суды пришли к обоснованным выводам о том, что договор купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 01.12.2009 в письменной форме между сторонами не заключен и надлежит исходить из наличия фактически сложившихся между сторонами правоотношений.

В предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, обоснованность примененной при расчете стоимости фактических потерь цены.

Арбитражными судами установлено, что в обоснование своего расчета истец сослался на несогласованный им расчет объемов электроэнергии на компенсацию потерь, а также акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь, составленные ответчиком. При этом истец исходил из того, что содержащиеся в указанных документах данные, являются признанными ответчиком объемами потерь электроэнергии в его сетях.

Поскольку заявленные ОАО "ДЭК" исковые требования со ссылкой на указанные документы, а также какие-либо обстоятельства об объеме фактических потерь ответчиком при рассмотрении настоящего дела не признавались в соответствии со статьями 49, 70 АПК РФ, а также отсутствуют какие-либо первичные учетные документы, позволяющие проверить указанный расчет, то арбитражные суды пришли к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска ОАО "ДЭК" как в части взыскания с ответчика основного долга в предъявленной сумме, так и в части процентов за пользование чужими денежными средствами.

Доводы заявителя жалобы о несогласии с выводами судов в части незаключенности сторонами в письменной форме договора купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 01.12.2009 фактически направлены на иную оценку доказательств и установленных судами обстоятельств дела, что недопустимо в суде кассационной инстанции в силу статьи 286 АПК РФ.

Подлежат отклонению судом кассационной инстанции и доводы заявителя жалобы о том, что объем потерь электроэнергии, указанный ответчиком в направленных им в адрес истца документах, признан ответчиком, поскольку в ходе судебного разбирательства данный объем потерь электроэнергии и исковые требования о взыскании его стоимости в порядке, определенном Арбитражным процессуальным кодексом РФ, ответчиком не признавались. При этом какие-либо первичные учетные документы, подтверждающие объем фактических потерь в сетях ответчика, в материалах дела отсутствуют в нарушение требований статьи 65 АПК РФ.

При таких обстоятельствах оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, постановил:

решение от 09.08.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2010 по делу N А51-10610/2010 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.