Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 26 января 2011 г. N Ф03-9286/2010 по делу N А51-6677/2010 (извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Никитиной Валентины Владимировны на решение от 02.08.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2010 по делу N А51-6677/2010 Арбитражного суда Приморского края, по иску Никитиной Валентины Владимировны к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания", закрытому акционерному обществу "Реестр А-Плюс" о восстановлении количества акций, выплате дивидендов, взыскании неустойки.

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2011 г. Полный текст постановления изготовлен 26 января 2011 г.

Никитина Валентина Владимировна на основании статей 31, 42, 48, 49, 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) обратилась в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") о восстановлении количества акций до 12792 шт., обязании ответчика выплатить дивиденды по акциям за 2006, 2007, 2008 годы, взыскании неустойки за несвоевременную выплату дивидендов в размере 984964 руб. 69 коп.

Определением суда от 21.06.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество "Реестр А-Плюс" (далее - ЗАО "Реестр А-Плюс"), процессуальное положение которого в последующем в порядке статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) изменено на ответчика.

Решением суда от 02.08.2010, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2010, в удовлетворении исковых требований отказано.

В.В. Никитина, не согласившись с принятыми по делу судебными актами, обратилась в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить в связи с неправильным применением судами норм материального и процессуального права, направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование жалобы приведены доводы о незаконности конвертации акций ОАО "Дальэнерго", осуществленной при создании ОАО "ДЭК", что привело к сокращению акций В.В. Никитиной до 3684 штук. При этом заявитель указывает, что ОАО "ДЭК" с 2006 года не производилась выплата дивидендов акционерам, что, по мнению истца, при наличии прибыли общества является необоснованным.

Кроме того, В.В. Никитина полагает, что арбитражными судами допущены нарушения норм процессуального права, выразившиеся в отклонении ходатайства об изменении исковых требований и допросе свидетеля.

ОАО "ДЭК" и ЗАО "Реестр А-Плюс" в отзывах на кассационную жалобу, возражая относительно ее доводов и полагая принятые по делу решение и постановление законными и обоснованными, просили оставить их без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

Указанные лица извещены надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, явку в суд своих представителей не обеспечили. При этом от В.В. Никитиной поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии ее представителя.

В судебном заседании 18.01.2011 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 09 часов 30 минут 20.01.2011. 

Проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы и возражений на нее, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не установил предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судами, В.В. Никитина являлась акционером ОАО "Дальэнерго" и владельцем 12792 шт. обыкновенных именных акций, государственный регистрационный номер ЦБ-1-01-00033-А номинальной стоимостью 0,02 руб. каждая, что подтверждается выпиской ОАО "Центральный Московский Депозитарий", осуществлявшим до ЗАО "Реестр А-Плюс" ведение реестра ОАО "Дальэнерго" с 05.07.2000 по 31.01.2007 и ОАО "ДЭК" с 01.02.2007 по 30.09.2008.

Внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Дальэнерго" приняты решения, оформленные протоколом от 09.08.2006 N 21, о реорганизации общества путем слияния ОАО "Хабаровскэнерго", ОАО "Амурэнерго", ОАО "Южное Якутскэнерго", ОАО "Дальэнерго", ЗАО "ЛуТЭК", об утверждении договора о слиянии ОАО "Хабаровскэнерго", ОАО "Амурэнерго", ОАО "Южное Якутскэнерго", ОАО "Дальэнерго", ЗАО "ЛуТЭК", об утверждении устава ОАО "ДЭК", создаваемого в результате слияния указанных обществ, об утверждении передаточного акта.

Пунктом 3.6 договора о слиянии ОАО "Хабаровскэнерго", ОАО "Амурэнерго", ОАО "Южное Якутскэнерго", ОАО "Дальэнерго", ЗАО "ЛуТЭК" от 10.08.2006 утвержден коэффициент конвертации в размере 2,50/0,72 обыкновенных именных акций ОАО "Дальэнерго" стоимостью 0,02 руб. каждая в одну обыкновенную именную акцию ОАО "ДЭК" номинальной стоимостью 1 руб. каждая.

01.02.2007 ОАО "Дальэнерго" прекратило свою деятельность путем реорганизации в форме слияния в ОАО "ДЭК", что подтверждается свидетельством серии 27 N 001409393.

В.В. Никитина, указывая на уменьшение числа принадлежащих ей акций в результате принятых на собрании 26.06.2006 решений о реорганизации и конвертации акций, на котором она не присутствовала ввиду несвоевременного уведомления о его проведении, обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из следующего.

19.04.2007 на основании договора о слиянии и решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг от 06.05.2010 приказом ФСФР России N 07-810/пз-и осуществлена государственная регистрация выпуска акций и отчета об итогах выпуска обыкновенных именных бездокументарных ОАО "ДЭК", размещаемых путем конвертации, участвующих в слиянии, в акции акционерного общества, создаваемого в результате слияния, с присвоением государственного регистрационного номера 1-01-55275-E.

В соответствии с пунктом 7.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 27 от 02.10.1997, при размещении ценных бумаг посредством конвертации регистратор обязан внести в реестр информацию о выпуске ценных бумаг; зачислить на эмиссионный счет эмитента ценные бумаги, в которые конвертируются ценные бумаги предыдущего выпуска, в количестве, указанном в решении о выпуске ценных бумаг; провести конвертацию ценных бумаг посредством перевода соответствующего количества ценных бумаг нового выпуска с эмиссионного счета эмитента на лицевые счета зарегистрированных лиц и перевода ценных бумаг предыдущего выпуска с лицевых счетов зарегистрированных лиц на эмиссионный счет эмитента; провести аннулирование ценных бумаг предыдущего выпуска; провести сверку количества размещенных ценных бумаг с количеством ценных бумаг, зачисленных на лицевые счета зарегистрированных лиц.

Во исполнение указанных требований ЗАО "Реестр А-Плюс" с соблюдением утвержденных договором о слиянии коэффициентов конвертации и с учетом пункта 3.8.2 договора, согласно которому не подлежат конвертации собственные акции, принадлежащие реорганизуемому обществу, произвело расчет конвертированных акций, в том числе и истца.

В соответствии со справкой ЗАО "Реестр А-Плюс" из реестра именных ценных бумаг ОАО "ДЭК" В.В. Никитина зарегистрирована в системе ведения реестра и имеет на лицевом счете N 97972 3684 шт. обыкновенных именных акций ОАО "ДЭК" номинальной стоимостью 1 руб. каждая.

При таких обстоятельствах суды пришли к правомерному выводу о законности действий регистратора, поскольку конвертация акций проведена с соблюдением положений действующего законодательства об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, отклонив представленный В.В. Никитиной расчет, как следствие этому, отказав в восстановлении количества акций до 12792 шт.

Статьей 31 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что акционеры - владельцы обыкновенных акций общества, могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Порядок выплаты дивидендов акционерным обществом определен пунктами 1, 3 статьи 42 Закона об акционерных обществах, согласно которым общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Согласно пункту 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты.

Судами установлено, что внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Дальэнерго" принято решение, оформленное протоколом от 10.01.2006 N 19, о выплате дивидендов по результатам девяти месяцев 2005 года, годовым общим собранием акционеров общества принято решение, оформленное протоколом от 30.06.2006 N 20, о выплате дивидендов по результатам 1 квартала 2006 года. В соответствии с указанными решениями истцу начислены и выплачены в полном объеме дивиденды в размере 272 руб. 10 коп.

Вместе с тем из представленного в материалах дела протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО "ДЭК" от 21.05.2008 N 3 следует, что акционерами принято решение не выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям общества по итогам 2007 года, из протокола годового общего собрания акционеров от 27.05.2009 N 4 видно, что решение о выплате дивидендов по результатам 2008 финансового года не принято.

В этой связи доводы заявителя кассационной жалобы о том, что решения не выплачивать дивиденды общества по итогам 2007, 2008 годов незаконно приняты советом директоров отклоняются как несостоятельные.

Учитывая изложенное, суды сделали правомерный вывод о необоснованности требований истца о выплате дивидендов общества по итогам 2007, 2008 годов и, следовательно, начисленной В.В. Никитиной на сумму дивидендов неустойки.

Судом кассационной инстанции отклоняет ссылка заявителя на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выразившееся в необоснованном отклонении ходатайства об уточнении исковых требований, так как требования произвести расчет причитающегося истцу имущества, возместить моральный ущерб здоровью за нравственные и физические страдания в размере 50000 руб. и оплатить стоимость лекарств в сумме 3048 руб. 10 коп. по существу являются новыми, и, поскольку одновременно изменяется предмет и основание иска, это противоречит требованиям статьи 49 АПК РФ.

Довод заявителя жалобы о нарушении судом пункта 1 статьи 88 АПК РФ не принимается. Согласно правилам данной нормы права удовлетворение ходатайств о вызове и допросе в качестве свидетелей определенных лиц является правом, а не обязанность суда. Кроме того, заявление о фальсификации каких-либо доказательств, факт которой, по мнению истца, должен был подтвердить свидетель, в порядке, установленном статьей 161 АПК РФ, не подавалось.

Нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену принятых по делу судебных актов в силу части 4 статьи 288 АПК РФ, не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемых решения, постановления и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 02.08.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2010 по делу N А51-6677/2010 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.