Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 30 марта 2011 г. N Ф03-837/2011 по делу N А24-2277/2010 (извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" - Герт Е.Э., представитель по доверенности от 31.10.2010 N КЭ-18-11/68Д; Жариков Д.В., представитель по доверенности от 01.01.2011 N КЭ-18-11/138Д, от Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому - Печкуров В.А., представитель по доверенности от 01.02.2011 N 4 рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому, Управления Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому на решение от 01.10.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2010 по делу N А24-2277/2010 Арбитражного суда Камчатского края, по заявлению открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому о признании недействительным решения в части.

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2011 г. Полный текст постановления изготовлен 30 марта 2011 г.

Открытое акционерное общество энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" (далее - ОАО "Камчатскэнерго", общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому (далее - ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому, налоговый орган) от 31.03.2010 N 11-11/23/08368 в части.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю (далее - УФНС России по Камчатскому краю).

Решением от 01.10.2010 требования общества удовлетворены частично: признан неправомерным вывод налогового органа о завышении обществом убытков при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль на сумму 6757600 руб. Кроме того признано необоснованным доначисление налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 5236165 руб., начисление пеней, приходящихся на указанную сумму, и привлечение к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в виде взыскания штрафа в сумме 1047233 руб.

В остальном в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2010 решение суда изменено. Оспариваемое решение налогового органа (в редакции решения УФНС России по Камчатскому краю) признано недействительным в части вывода о завышении убытков при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль на сумму 3386560 руб.; доначисления НДС в сумме 10609086 руб.; начисления пеней, приходящихся на указанную сумму и привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде взыскания штрафа в сумме 2121817 руб.

В остальном в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами в части признания необоснованным доначисления НДС в сумме 10609086 руб., начисления пеней, приходящихся на данную сумму, и штрафа в размере 2121817 руб., ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому и УФНС России по Камчатскому краю поданы кассационные жалобы, в которых податели жалоб просят решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции в указанной части отменить, в удовлетворении требований отказать, ссылаясь на неправильное применение судами норм права.

Общество просит постановление суда апелляционной инстанции оставить без изменения, как соответствующее налоговому законодательству.

УФНС России по Камчатскому краю заявлено ходатайство о рассмотрении кассационных жалобы без участия его представителя.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 23.03.2011. Определение о перерыве размещено на официальном сайте Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа http://www.arbitr.ru 17.03.2011. Представители общества и ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому, присутствовавшие в судебном заседании, извещены об объявленном перерыве в судебном заседании под роспись.

Проверив обоснованность доводов жалоб, отзыва на жалобы, выслушав присутствовавших в судебном заседании представителей ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому и общества, кассационная инстанция считает, что жалоба подлежит удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому, принятому по материалам выездной налоговой проверки от 31.03.2010 N 11-11/23/08368, общество привлечено к налоговой ответственности, в том числе за неполную уплату НДС в 1 квартале 2008 года, в виде штрафа, в том числе в сумме 2121817 руб. Этим же решением обществу доначислен НДС, в том числе в сумме 10609086 руб. и начислены пени по НДС в сумме 669291,76 руб.

Основанием для принятия решения в указанной части послужили выводы налогового органа о занижении налоговой базы по НДС по дебиторской задолженности, подлежащей отражению в 1 квартале 2008 года по контрагентам ГУП "Камчатсккоммунэнерго" и УМП "Горизонт" (сумма доначисленного НДС оставила 5236165 руб.); по контрагентам ГОНО ОПХ "Октябрьское", ГОНО ОПХ "Сосновское", МУП "Жилремсервис", ММОП ЖКХ "Южное", УМП "Горизонт" Жилой фонд (сумма доначисленного НДС составила 3855790 руб.) и необоснованное включение в налоговые вычеты по НДС 1517131 руб., отраженных в составе налоговых вычетов, по кредиторской задолженности, возникшей до 01.01.2006 и не оплаченной до 01.01.2008, поскольку обществом не были представлены первичные документы.

Решением УФНС России по Камчатскому краю от 14.05.2010 N 09-17/03828, принятым по апелляционной жалобе общества, решение ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому оставлено без изменения.

Не согласившись с решением налогового органа в указанной части, общество обратилось в арбитражный суд.

В соответствии с учетной политикой, утвержденной приказом N 325 "А" от 31.12.2004, в 2005 году налоговая база по НДС определялась обществом по мере поступления денежных средств (день оплаты товаров, выполненных работ, оказанных услуг).

Федеральным законом от 22.07.2005 N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" (далее - Федеральный закон N 119-ФЗ) внесены изменения в главу 21 НК РФ, в соответствии с которыми все предприятия с 2006 года обязаны исчислять НДС в момент отгрузки товаров, работ, услуг и имущественных прав, а вычеты по НДС по приобретенным товарам, работам, услугам и имущественным правам производить до их оплаты. Статьей 2 Федерального закона N 119-ФЗ установлен порядок перехода на метод начисления по НДС для налогоплательщиков, которые до 01.01.2006 рассчитывали налог по мере поступления денежных средств. Этой же нормой установлены правила перехода на новый порядок вычета НДС.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 2 Федерального закона N 119-ФЗ налогоплательщики НДС обязаны провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 31.12.2005 года включительно. По результатам инвентаризации определяются дебиторская задолженность за реализованные, но не оплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, операции по реализации (передаче) которых признаются объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и кредиторская задолженность за неоплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, принятые к учету до 01.01.2006 года, в составе которой имеются суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные к оплате продавцами товаров (работ, услуг) и имущественных прав и подлежащие налоговому вычету в соответствии с главой 21 НК РФ.

Налогоплательщики НДС, определяющие до вступления в силу Федерального закона N 119-ФЗ момент определения налоговой базы как день оплаты, включают в налоговую базу денежные средства, поступившие до 01.01.2008 в счет погашения задолженности, образовавшейся до 01.01.2006.

При проведении налоговой проверки налоговым органом установлено, что обществом в связи с погашением дебиторской задолженности ГУП "Камчатсккоммунэнерго" и УМП "Горизонт" в 2006-2007, включением ее в связи с этим в налогооблагаемую базу по НДС и уплатой НДС в указанные периоды, произведено уменьшение итоговой суммы справки о дебиторской задолженности по состоянию на 01.01.2008 и соответственно уменьшена налоговая база по НДС на сумму 34179676 руб. и подлежащий уплате в 1 квартале 2008 года НДС на сумму 5236165 руб. Факт погашения указанной дебиторской задолженности в 2006-2007 года, уплата НДС до 01.01.2008, налоговым органом не оспаривается. Однако, налоговый орган полагает, что в данном случае налогоплательщик обязан был подать уточненные налоговые декларации по тем налоговым периодам, в которых была погашена дебиторская задолженность и уплачен НДС, и включить спорную сумму задолженности в налогооблагаемую базу по НДС в 1 квартале 2008 года на основании положений статьи 2 Федерального закона N 119-ФЗ.

Между тем, согласно пункту 7 статьи 2 Федерального закона N 119-ФЗ, если до 01.01.2008 года дебиторская задолженность не была погашена, она подлежит включению налогоплательщиком в налоговую базу в первом налоговом периоде 2008 года.

Исходя из положений названной нормы, переход на новый порядок уплаты НДС осуществляется в течение двух лет (2006-2007 годы). НДС по товарам (работам, услугам, имущественным правам) отгруженным (выполненным, оказанным, переданным), но не оплаченным до 01.01.2006 начисляется в прежнем порядке: по мере оплаты до 01.01.2008. Поскольку дебиторская задолженность в сумме 34179676 руб. уплачена до 01.01.2008 общество правомерно включило спорную сумму в налогооблагаемую базу по НДС по мере ее оплаты в 2006-2007 годах.

Довод налогового органа о том, что спорная дебиторская задолженность независимо от уплаты ее в 2006-2007 подлежала включению в налогооблагаемую базу 1 квартала 2008 года и должна быть исключена из налогооблагаемой базы 2006-2007 путем подачи уточненных налоговых деклараций не основан на статье 2 Федерального закона N 119-ФЗ.

При таких обстоятельствах суды правомерно признали оспариваемое решение в части доначисления НДС в сумме 5236165 руб., пеней, приходящихся на указанную сумму и штрафа в размере 1047233 руб. недействительным. Оснований для удовлетворения кассационных жалоб в данной части не имеется.

Доначисление НДС в сумме 3855790 руб. по непогашенной дебиторской задолженности, подлежащей включению в налогооблагаемую базу в 1 квартале 2008 года, на основании пункта 7 статьи 2 Федерального закона N 119-ФЗ, по контрагентам: ГОНО ОПХ "Октябрьское", ГОНО ОПХ "Сосновское", МУП "Жилремсервис", ММОП ЖКХ "Южное", УМП "Горизонт" Жилой фонд, но не включенной в налогооблагаемую базу по НДС в 1 квартале 2008 года, обоснован налоговым органом ссылками на акт инвентаризации, справку о дебиторской задолженности, карточку балансового счета N 62.2 "Расчета с покупателями по отгруженной продукции".

Признавая правомерным доначисление НДС в сумме 3855790 руб., суд первой инстанции отклонил доводы общества о том, что сумма непогашенной дебиторской задолженности, образовавшейся до 01.01.2006 года на 01.01.2008 уменьшена в связи с ошибочным частичным ее включением в налогооблагаемую базу в 2006-2007 и уплатой НДС с непогашенных сумм, а также уменьшением непогашенной дебиторской задолженности, образовавшейся до 01.01.2006, на суммы дебиторской задолженности, образовавшейся после 01.01.2006, и включенные в общую сумму дебиторской задолженности по состоянию на 01.01.2008, поскольку документы, подтверждающие погашение дебиторской задолженности, а также уплату в бюджет НДС по спорной задолженности обществом не были представлены. Не подтвержден обществом и факт включения в спорную сумму задолженности, образовавшейся в 2006-2007 годах.

Суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда первой инстанции в данной части, согласился с доводами общества о том, что неоплаченная спорная сумма задолженности ошибочно была включена обществом в налогооблагаемую базу 2006-2007 и НДС в сумме 3855790 руб. уплачен в бюджет, что подтверждается, по мнению суда апелляционной инстанции, книгами продаж и суммой исчисленного налога, отраженной в налоговых декларациях. Однако вывод суда в данной части не подтвержден имеющимися в деле копиями книг продаж и декларациями. Из книг продаж по каждому налоговому периоду и деклараций не возможно установить, что сумма НДС по спорным поставщикам включена налогоплательщиком в графы 4, 5а, 5б, 6а, 6б, 7, 8а, 8б, 9 деклараций по НДС при их составлении и соответственно установить уплату НДС по спорной задолженности.

С учетом изложенного у суда апелляционной инстанции не имелось оснований для отмены решении суда первой инстанции в данной части и удовлетворения требований общества.

В соответствии с пунктом 9 статьи 2 Федерального закона N 119-ФЗ, если до 01.01.2008 налогоплательщик не оплатил суммы налога, предъявленные ему продавцами товаров (работ, услуг, имущественных прав), которые были приняты им на учет до 01.01.2006, налоговые вычеты таких сумм налога производятся в первом налоговом периоде 2008 года.

В подтверждение отнесенной к вычету суммы НДС - 1517131 руб. - общество представило справки о кредиторской задолженности на 01.01.2008, счета-фактуры по кредиторской задолженности, отраженные в книге покупок за 1 квартал 2008 года.

Исключая из состава налоговых вычетов НДС в сумме 1517131 руб. по кредиторской задолженности возникшей до 01.01.2006 и не оплаченной до 01.01.2008, налоговый орган сослался на отсутствие подтверждающих документов.

Порядок применения налоговых вычетов определен статьей 172 НК РФ, из положений которой следует, что налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур при условии принятия товаров (работ, услуг) на учет и при наличии первичных документов.

Суд первой инстанции, руководствуясь положениями статьи 172 НК РФ, пришел к правильному выводу о том, что при отсутствии документов, подтверждающих факт совершения хозяйственных операций, по которым к вычету заявлена спорная сумма НДС, налоговым органом обоснованно исключена из состава вычетов сумма 1517131 руб. Вывод суда апелляционной инстанции о том, что для применения вычета по неоплаченной кредиторской задолженности, возникшей до 01.01.2006, достаточно справки дебиторской и кредиторской задолженности, счетов-фактур и подтверждение принятия к учету товаров (работ, услуг) противоречит статье 172 НК РФ. Оснований для отмены решения суда первой инстанции в данной части не имелось.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, постановил:

постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2010 по делу N А24-2277/2010 Арбитражного суда Камчатского края в части признания недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому от 31.03.2010 N 11-11/23/08368, в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю от 14.05.2010 N 09-17/03828, о доначислении налога на добавленную стоимость в сумме 5372921 руб., пеней и штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ, приходящихся на данную сумму отменить, оставить в силе в указанной части решение Арбитражного суда Камчатского края от 01.10.2010 по указанному делу.

В остальном в обжалуемой части постановление Пятого арбитражного апелляционного суда оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.