Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 21 июня 2022 г. по делу N 7У-4799/2022[77-2818/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Башкова А.В, судей Субботина А.А, Иваницкого И.Н, при секретаре Копаневой У.П, с участием прокурора Волосникова А.И, осужденного Шархмуллина Е.В, его защитника осужденного-адвоката

Смирновой Н.А, рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Шархмуллина Е.В, кассационному представлению заместителя прокурора Челябинской области Левшакова С.Е. на приговор Южноуральского городского суда Челябинской области от 12 июля 2021 года, которым

Шархмуллин Евгений Василович, родившийся "данные изъяты" судимый:

- 6 декабря 2012 года Еманжелинским городским судом Челябинской области по ч. 1 ст. 226 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, - 1 октября 2015 года Еманжелинским городским судом Челябинской области по п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, ч. 2 ст. 167 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ (приговор от 6 декабря 2012 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожденный 31 марта 2020 года по отбытии наказания, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Шархмуллину Е.В. исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ зачтено Шархмуллину Е.В. в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 24 июня 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался, вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Субботина А.А, выступления осужденного Шархмуллина Е.В, его защитника осужденного-адвоката Смирновой Н.А, мнение прокурора Волосникова А.И, судебная коллегия

установила:

вышеуказанным приговором Шархмуллин Е.В. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средства, в крупном размере.

Преступления совершено 4 февраля 2021 года в г. Южноуральске Челябинской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Шархмуллин Е.В, не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, выражает несогласие с назначенным наказанием, считая его несправедливым. Отмечает, что при назначении наказания суд первой инстанции не учел обстоятельства совершения преступления, данные о личности, совокупность смягчающих наказание обстоятельств. Указывает, что следователем не приобщено к материалам дела, а судом не взято во внимание, постановление мирового судьи г. Южноуральска от 15 апреля, которое, по мнению осужденного, подтверждает, что в день совершения преступления он употреблял наркотические средства и потому не мог в полной мере осознавать свои действия. Просит учесть, что от совершенных им действий, каких-либо негативных последствий не наступило, проживал с родителями, был официально трудоустроен, он полностью признал вину, раскаялся в содеянном, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления. Считает, что судом должным образом не учтено его состояние здоровья, наличие тяжелого заболевания. Просит снизить срок наказания, применить ч.3 ст.68 УК РФ, либо отменить приговор и направить дело на новое рассмотрение.

В кассационном представлении заместитель прокурора Челябинской области Левшаков С.Е. просит приговор в отношении Шархмуллина Е.В. отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда. Ссылается на положения ст. 401.6 УПК РФ и указывает, что согласно п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ в действиях осужденного имеет место особо опасный рецидив преступлений, тогда как суд установилв его действиях опасный рецидив преступлений и отбывание лишения свободы назначил в исправительной колонии строгого режима. Кроме того, отмечает, что в нарушение п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ суд неправомерно сослался в приговоре на показания сотрудника полиции "данные изъяты" об обстоятельствах совершения преступления, ставших ему известными из пояснений Шархмуллина Е.В, полученных в отсутствие адвоката.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, заслушав мнение сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения лица, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, подпадающие под вышеуказанные критерии, судами допущены.

Согласно ст. 297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, то есть, постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Как видно из описательно-мотивировочной части приговора, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Шархмуллина Е.В, суд признал рецидив преступлений, вид которого определилкак опасный в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, и на основании п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ назначил ему для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима.

Вместе с тем, принимая указанное решение, суд не учел, что Шархмуллин Е.В. имеет судимость по приговору от 6 декабря 2012 года, по которому был осужден за совершение умышленного тяжкого преступления по ч. 1 ст. 226 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев. В период испытательного срока Шархмуллин Е.В. совершил тяжкое преступление, приговором от 1 октября 2015 года условное осуждение в отношении него было отменено и окончательно назначено наказание на основании ст. 70 УК РФ в виде реального лишения свободы.

Согласно п. 45 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если по первому приговору лицо было осуждено за умышленное преступление (кроме преступления небольшой тяжести) к лишению свободы условно, при вынесении второго приговора за новое преступление суд, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ, отменил условное осуждение и назначил наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ, то при постановлении третьего приговора за вновь совершенное преступление первая и вторая судимости учитываются при определении наличия рецидива преступлений.

В соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Как видно из материалов уголовного дела, Шархмуллин Е.В. был дважды осужден за совершение тяжких преступлений к реальному лишению свободы (приговоры от 6 декабря 2012 года и 1 октября 2015 года) и обжалуемым приговором вновь осужден за совершение тяжкого преступления к реальному лишению свободы.

Таким образом, суд, признавая обстоятельством, отягчающим наказание осужденного, рецидив преступлений, вид которого опасный, допустил существенное нарушение уголовного закона.

Кроме того, как усматривается из приговора, в обоснование вывода о виновности осужденного Шархмуллина Е.В. суд первой инстанции в описательно-мотивировочной части приговора привел показания свидетеля оперуполномоченного Межмуниципального отдела МВД России "Южноуральский" "данные изъяты" из которых следует, что в ходе беседы с осужденным, последний сообщил ему, что употребляет и хранит дома наркотические средства.

По смыслу положений ст. 56 УПК РФ, правовой позиции, сформулированной в Определении Конституционного Суда РФ от 6 февраля 2004 года N 44-О, не допускается восполнение показаний подозреваемого, обвиняемого посредством допроса свидетелей-сотрудников правоохранительных органов об обстоятельствах, ставших им известными со слов подозреваемых и обвиняемых, поскольку это противоречит требованиям ст. 75 УПК РФ.

С учетом изложенного допустимость показаний свидетеля "данные изъяты" являющегося сотрудником правоохранительных органов относительно сведений, которые стали ему известны из объяснений осужденного, вызывает сомнение.

Допущенные фундаментальные нарушения уголовного закона повлекли назначение Шархмуллину Е.В. несправедливого, чрезмерно мягкого наказания.

При таких обстоятельствах приговор подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе суда.

Принимая во внимание, что судебное решение отменяется по причине нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, доводы кассационной жалобы осужденного в силу требований ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ рассмотрению не подлежат.

При новом рассмотрении уголовного дела суду первой инстанции следует устранить допущенные нарушения уголовно-процессуального закона, правильно применить нормы уголовного закона, постановить законное и обоснованное решение.

Отменяя судебное решение и передавая уголовное дело на новое судебное разбирательство, судебная коллегия, принимая во внимание необходимость обеспечения прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения в разумные сроки судебного заседания по данному уголовному делу в отношении Шархмуллина Е.В, обвиняемого в совершении деяния, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, отнесённого законодателем к категории тяжких преступлений, посягающих на здоровье населения и общественную нравственность, исходя из общих положений, закрепленных в уголовно-процессуальном законе, а также положений ст. 255 УПК РФ, считает необходимым избрать в отношении Шархмуллина Е.В. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, с 21 июня 2022 года до 21 сентября 2022 года.

Руководствуясь ст.ст. 401.6, 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Южноуральского городского суда Челябинской области от 12 июля 2021 года в отношении Шархмуллина Евгения Василовича отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в Южноуральский городской суд Челябинской области, в ином составе суда.

Избрать в отношении Шархмуллина Евгения Васильевича меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, с 21 июня 2022 года до 21 сентября 2022 года.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи