Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 30 августа 2022 г. по делу N 7У-6951/2022[77-4281/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Субботина А.А, судей Пудовкиной Я.С. и Иваницкого И.Н, при секретаре Махмутовой А.А, с участием осуждённого Шуклецова П.А, его защитника - адвоката Березняковской Н.В, прокурора Батюкова Д.Г, рассмотрела в открытом судебном заседании посредством видеоконференц-связи уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Шуклецова П.А. на приговор Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 мая 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 30 июля 2020 года в отношении

Шуклецова Павла Александровича, родившегося "данные изъяты" года, судимого:

5 ноября 2002 года Центральным районным судом г. Тюмени по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

- 19 февраля 2004 года Ленинским районным судом г. Тюмени по ч. 1 ст. 213 УК РФ (в редакции ФЗ N 162 от 08.12.2003 года), с применением ч.5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ (приговор от 5 ноября 2002 года) к 3 годам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

- 15 апреля 2004 года мировым судьей судебного участка N 4 Калининского административного округа г. Тюмени по ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 19 февраля 2004 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

- 17 июня 2004 года Ленинским районным судом г. Тюмени с учетом постановлений Ленинского районного суда г.Тюмени от 10 декабря 2013 года и 18 декабря 2020 года, по п. "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции федерального закона от 7 марта 2011 года N26-ФЗ), пп. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции федерального закона от 7 марта 2011 года N26-ФЗ), ч. 2 ст. 159 УК РФ, ч. 1 ст. 161 УК РФ, п. "г" ч.2 ст. 161 УК РФ, ч. 2 ст. 159 УК РФ с применением чч. 3, 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 19 февраля 2004 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 28 сентября 2004 года Тюменским областным судом с учетом постановлений Ленинского районного суда г.Тюмени от 10 декабря 2013 года и 18 декабря 2020 года по п. "в" ч. 4 ст.162 УК РФ, п. "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ, с применением чч. 3, 5 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ (приговор от 17 июня 2004 года) к 15 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- 22 января 2015 года мировым судьей судебного участка N 3 Ленинского судебного района г. Тюмени с учетом постановления Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 декабря 2020 года по ч. 1 ст. 119 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ (приговор от 28 сентября 2004 года) к 4 годам 11 месяцам лишения свободы;

- 22 декабря 2015 года Ленинским районным судом г. Тюмени с учетом постановления Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 декабря 2020 года по ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 159 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ к 5 годам 9 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, наказание не отбыто, осуждённого по ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Ленинского районного суда г. Тюмени от 22 декабря 2015 года, окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Шуклецова П.А. под стражей с 18 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Этим же приговором осуждены Петраков А.П. и Баранова И.В. приговор в отношении которых не обжалуется.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 30 июля 2020 года приговор в отношении Шуклецова П.А. изменен, исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличиях в действиях Шуклецова П.А. особо опасного рецидива и назначения отбывания наказания в исправительной колонии особого режима. В соответствии с п. "б" ч.2 ст.18 УК РФ в действиях Шуклецова П.А. установлен опасный рецидив преступлений, смягчено наказание Шуклецову П.А. по ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ до 4 лет 2 месяцев. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 22 декабря 2015 года и назначено 4 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 декабря 2020 года приговор от 18 мая 2020 года приведен в соответствии с действующим законодательством, постановлено считать Шуклецова П.А. осужденным по ч. 3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 22 декабря 2015 года и окончательно назначено Шуклецову П.А. 4 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 19 июня 2020 года оставлено без удовлетворения ходатайство осуждённого Шуклецова П.А. о приведении приговоров в соответствии с действующим законодательством.

Апелляционным постановлением Тюменского областного суда от 27 августа 2020 года постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 19 июня 2020 года отменено, приговор Ленинского районного суда г. Тюмени от 19 февраля 2004 года приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Федеральным законом N 186-ФЗ от 3 июля 2018 года, зачтено в срок отбытия наказания содержание Шуклецова П.А. под стражей с 19 февраля 2004 года по 10 марта 2004 года в соответствии с п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. Приговор мирового судьи судебного участка N4 Калининского округа г. Тюмени от 15 апреля 2004 года приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Федеральным законом N 186-ФЗ от 3 июля 2018 года, зачтено в срок отбытия наказания содержание Шуклецова П.А. под стражей с 19 февраля 2004 года по 27 апреля 2004 года в соответствии с п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. Приговор Ленинского районного суда г. Тюмени от 17 июня 2004 года приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Федеральным законом N 186-ФЗ от 3 июля 2018 года, зачтено в срок отбытия наказания содержание Шуклецова П.А. под стражей с 17 июня 2004 года по 6 июля 2004 года в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Субботина А.А, выслушав выступление осужденного Шуклецова П.А, его защитника - адвоката Березняковской Н.В, мнение прокурора Батюкова Д.Г, судебная коллегия

установила:

приговором суда, постановленным в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, Шуклецов П.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства - "данные изъяты", массой 58, 49 г, совершенное в крупном размере.

Преступление совершено в период с 14 июня 2019 года по 15 июля 2019 года в г. Тюмени при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Шуклецов П.А, не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания с применением ст.70 УК РФ. Указывает, что суд первой инстанции по ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ назначил 4 года 3 месяца лишения свободы, с применением ст.70 УК РФ - 5 лет лишения свободы, при этом обращает внимание, что суд указал о частичном присоединении неотбытого наказания по приговору от 22 декабря 2015 года. По мнению автора жалобы, на дату вынесения приговора от 18 мая 2020 года, неотбытая часть наказания по приговору от 22 декабря 2015 года составляла 8 месяцев, и даже в случае полного присоединения неотбытой части наказания, срок наказания составит 4 года 11 месяцев. Указывает, что суд апелляционной инстанции это нарушение не устранил. Считает, что, таким образом, суды ухудшили его положение. Просит правильно применить ст.70 УК РФ и смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Шуклецова П.А. рассмотрено судом в соответствии с главой 40 УПК РФ в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

Вина Шуклецова П.А. в совершении указанного преступления обоснована собранными по делу доказательствами.

С предъявленным обвинением Шуклецов П.А. согласился в полном объёме, добровольно, после консультации с защитником, заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства.

Требования уголовно-процессуального закона при заявлении подсудимым ходатайства, рассмотрении дела и постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства судом первой инстанции соблюдены.

Судебные решения осуждённым по основанию несоблюдения судами процедуры рассмотрения уголовного дела не оспариваются, таких нарушений по делу не установлено.

Действия Шуклецова П.А. с учётом признанного им обвинения, верно квалифицированы по ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ как покушение на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства, совершенное в крупном размере.

При назначении наказания суд в полном объеме учел характер и степень общественной опасности содеянного, выполнив все требования ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, ч. 2 ст. 68 УК РФ, учитывая данные о личности осуждённого, совокупность смягчающих и отягчающее наказание обстоятельство.

Обстоятельствами, смягчающими наказание осуждённого Шуклецова П.А, судом обоснованно признаны и учтены: наличие несовершеннолетнего ребёнка, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном признание вины, наличие двоих малолетних детей, явка с повинной, состояние здоровья осужденного, состояние здоровья его матери, оказание ей помощи.

Каких-либо иных обстоятельств, прямо предусмотренных в качестве смягчающих наказание ст. 61 УК РФ и не учтенных судом при постановлении приговора, не усматривается.

Судебная коллегия соглашается с выводами о наличии в действиях осуждённого отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений, вид которого правильно определен как опасный.

Вид назначенного осуждённому наказания надлежащим образом мотивирован в приговоре со ссылкой на характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновной.

Размер наказания, назначенного за совершенное преступление, соответствует требованиям ч. 5 ст. 62 УК РФ вследствие применённого особого порядка судебного разбирательства.

Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, ввиду допущенных судом первой инстанции существенных нарушений уголовного закона, повлиявших на правильность назначения судом наказания, то есть на исход дела.

В соответствии с п. 55 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора.

В случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

При рассмотрении уголовного дела в отношении Шуклецова П.А. и принятии решения о назначении наказания по совокупности приговоров, суд должен был установить размер неотбытого наказания по приговору от 22 декабря 2015 года ко времени постановления 18 мая 2020 года приговора, поскольку мера пресечения в виде содержания под стражей по этому делу Шуклецову П.А. не избиралась.

Изучением материалов уголовного дела установлено, что сведений о размере отбытого Шуклецовым П.А. наказания по приговору от 22 декабря 2015 года не имеется и в обжалуемых судебных актах не приведено.

При постановлении приговора Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 мая 2020 года не учтено, что по приговору от 22 декабря 2015 года в срок наказания зачтено время отбывания Шуклецовым П.А. наказания по приговору мирового судьи судебного участка N3 Ленинского судебного района г. Тюмени от 22 января 2015 года, в период с 22 января 2015 года по 21 декабря 2015 года включительно.

Таким образом, не установление в полной мере указанных данных привело к нарушению требований уголовного закона при назначении наказания.

Суд апелляционной инстанции указанное нарушение не устранил.

Постановлением Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 декабря 2020 года в порядке ст. 397 УПК РФ в связи со смягчением Шуклецову П.А. наказания назначенного приговором от 18 мая 2020 года по ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ, снижено наказание, назначенное на основании ст.70 УК РФ по совокупности с наказанием назначенным приговором от 22 декабря 2015 года до 4 лет 8 месяцев лишения свободы. Указание о том, что при принятии этого судебного решения частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 22 декабря 2015 года в ином размере, чем при постановлении приговора от 18 мая 2020 года в постановлении суда от 18 декабря 2020 года отсутствует.

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым изменить приговор, апелляционное определение и постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 декабря 2020 года, смягчить наказание назначенное Шуклецову П.А. на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров.

Определяя пределы смягчения наказания и при назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ судебная коллегия, учитывает размер неотбытого наказания по приговору от 22 декабря 2015 года на дату постановления приговора 18 мая 2020 года, руководствуется требованиями ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ и учитывает фактические обстоятельства преступления, сведения о личности осужденного, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства.

Решение суда о невозможности применения при назначении Шуклецову П.А. наказания ст.ст. 64, ч. 3 ст. 68, 73 УК РФ является верным, соответствует приведенным нормам. Никаких исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, по делу не имеется. Смягчение судом кассационной инстанции наказания, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ правовых оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст.ст. 64, 73 УК РФ не порождает.

Вид исправительного учреждения определен верно, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, и мотивирован в апелляционном определении.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.15, 401.16, п. 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 мая 2020 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 30 июля 2020 года и постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 декабря 2020 года в отношении Шуклецова Павла Александровича изменить:

на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному приговором Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 мая 2020 года наказанию по ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ (с учетом изменений, внесенных постановлением Ленинского районного суда г. Тюмени от 18 декабря 2020 года) в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы частично присоединить неотбытое Шуклецовым П.А. наказание по приговору Ленинского районного суда г. Тюмени от 22 декабря 2015 года в виде 8 месяцев 3 дней лишения свободы и окончательно назначить Шуклецову П.А. 4 года 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части эти же судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осуждённого Шуклецова П.А. - без удовлетворения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи